商从法复习习题.docVIP

一、《民法通则》89条第4款 按照合同约定一方占有对方的财产，对方不按照合同给付应付款项超过约定期限的，占有人有权留置该财产，依照法律的规定以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。 《物权法》231条 债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。 《民法通则》和《物权法》的关系？ 答：联系：（1）两法条中都规定了留置是当事人之间基于同一法律关系； 区别：（2）《物权法》和《民法通则》是新法与旧法的关系，当这两部法所涉及的内容有相同或相似性时，应当适用新法； （3）从《民通》89条4款来看，《民通》强调的是合同之债，而《物权法》231条中的债权则扩大了《民通》上仅指合同之债的规定，它包括合同之债、侵权之债等。 2、商事留置与民事留置的区别？ 答：（1）来源不同。民法上的留置权产生于罗马法上的恶意抗辩； 商事留置权起源于中世纪的意大利城市的商习惯。 （2）是否强调被担保债权和留置标的物的直接关系。 民事留置权基于衡平原则，强调被担保债权和留置标的物的个别关联性，即债权人所留置之物应是同债权有直接关系的物； 商事留置权基于商事交易的快捷、安全的要求，仅强调被担保债权和留置标的物的一般关联性，即在商人之间，因其双方的商行为所发生的债权已届清偿期时，债权人在未获清偿之前，可以留置因与其债务人之间的商事行为而被自己合法占有的归债务人所有的物品或有价证券。 （3）商事留置与民事留置的效力不同。商事留置的效力除了民事留置的全部效力之外，还包括对返还请求权的抗辩权和债务人宣告破产的优先受偿权，而民事留置权则不具有对抗破产优先受偿的权利。 《物权法》为什么扩大了《民通》的范围？ 《民法通则》89条1款 保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。 《担保法》19条 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 《担保法》与《民法通则》是什么关系？ 答：《担保法》和《民法通则》是新法与旧法的关系，当这两部法所涉及的内容有相同或相似性时，应当适用新法； 民事保证与商事保证的区别？ 答：商事保证是基于商事法律的规定，由特定的人对特定事项（包括特定的债权）的实现进行的保证。 民事保证是指保证人（第三人）和债权人，约定，债务人不履行债务时，由保证人按照约定履行或承担连带责任，保证人履行债务后，有权向债务人追偿的一种担保方式。 商事保证是单独行为，不需要保证人和债权人订立合同；民事保证需要保证人与债权人以书面形式订立保证合同。 商事保证的效力不同于民事保证，商事保证没有民事一般保证人的先诉抗辩权 （三）商事保证在格式的要求上非常严格，都是要式行为，民事保证在格式上要求不是很严。 二．民事行为与商行为区别 1、商事行为的目的意思中包含营利动机。 营利性是商行为具有独立价值而区别于民事行为的关键所在。 2、意思表示适用不同的法律规则。 意思表示的自愿真实是民事行为生效的要件，商事行为领域却有特殊规则存在，如公司契约，如果股东基于欺诈等原因与他人成立公司，只要取得了设立证书，基于企业维持的原则，该股东不得要求宣告公司无效，仅可以采取补救措施。 3、行为能力具有不同的内涵。 民事行为能力取决于行为人的年龄、治理和精神状况，商事行为能力的基础则是资本经营或财产能力。 三．民事代理与商行为代理区别 1．从代理人实施代理的目的看 商事代理是代理人的营利性行为，代理人的目的是自己营利，它使商事主体的利益形成多元化，并从根本上区别于民事代理；民事代理不以营利为特征，代理人实施行为的目的并不一定为了获取报酬。 2. 从代理关系的主体及资格要求看 根据《民法通则》的规定，民事代理的被代理人可以是公民，也可以是法人，而商事代理的被代理人一定是商人，可以是商法人(商事企业)，也可以是个体商人。民事代理的代理人 只要具备完全民事行为能力，公民、法人均可。 3．从代理行为的名义看 在民事代理中，代理人以被代理人的名义进行民事活动，而把行为的后果归属被代理人承担，实体利益中心是被代理人；在商事代理中有三种情况：以被代理人的名义，同民事代理；虽未直接以被代理人名义作出，却表明有被代理人存在，行为人仅系受人委托之代理人，即隐名代理；虽有被代理人存在，但根本不提及，完全以代理人名义作出。 4. 从代理的内容看 民事代理仅限于民事行为，有的是财产关系，有的是人身关系；商事代理是营业行为，代理本身是实施商行为，因此商事代理制度更适应商品经济的发展。 5.从代理产生的根据看 商事代理的产生根据具有唯一性——被代理人的委托授权，而根据