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关于经济法理论的一点思考 　　佚名 　　本文是从渐进改革的角度来理解和把握我国经济立法过程以至经济法理论为前提的。针对20年来经济法学理论的波折起伏，特别是目前经济法学界一些把经济法理论建立在克服市场失灵基础上的观点，本文指出，我国的经济改革，既不同于西方发达国家市场经济发育的常规道路，也不同于原苏联、东欧国家市场化改革道路，渐进性、过渡性和连续性的特征贯穿于整个经济改革过程之中并体现在经济立法方面，只有把握这些特征才能构造合理的经济法理论，从而避免对市场经济法律…… 　　一、问题及其意义 　　经济立法(注：法学界和立法部门从不同的层面上使用经济立法这一术语，有时从动态角度泛指有关经济方面的立法活动，有时则泛指作为经济立法活动成果的有关经济方面的法律规范。本文主要从前一层含义上使用经济立法这一术语，并同时强调其中作为部门法的经济法的制定的含义。)是经济法学研究的起点，也是其目的和归宿。实行改革开放政策以来，我国经济法理论研究取得了长足进展，并对经济立法产生了积极的影响。但是，20年来经济法理论波折起伏的变化也表现出过于从静态角度回应经济体制目标的特点，从与计划经济到有计划的商品经济再到社会主义市场经济相适应的各种经济法理论，明显地表现了理论学说缺乏能保持自身连续性的解释因素的缺陷，从而也表明对构建经济法理论的前提加以反思的必要性。 　　作为实践性很强的社会科学，经济法理论当然应该反映经济体制的变化，否则就使自身失去实践意义。但是，问题在于理论对实践的反映是否就是一种简单、直观的对应呢?笔者注意到，在我国的经济法理论学说中，将经济法理论和经济体制直接对应的认识并非个别的现象，特别是自从社会主义市场经济目标提出以来，许多学者都以市场经济特别是有关市场失灵的理论为基础构建相应的经济法理论体系，一种典型的表述就是“经济法是国家为克服市场调节的盲目性和局限性而制定的调整全局性的、社会公共性的、需要由国家干预的经济关系的法律规范的总称。”显然，在这里，市场调节的盲目性和局限性是干预的前提，克服这种盲目性和局限性是干预的目的，经济法则为干预规定了范围。笔者把这种学说以及相似的观点称为“市场失灵——国家干预”的经济法理论模式。(注：关于克服市场调节的盲目性和局限性的论述，请参见李昌麒先生主编的《经济法学》，中国政法大学出版社1994年5月版，第33页。至于市场失灵则是笔者的概括，它虽然在含义上可能并不准确对应于市场调节的盲目性和局限性，但至少是非常接近的，此外，与此相关的概念还有市场失效、市场缺陷等。) 　　从西方现代经济法产生发展的一般过程来看，这种“市场失灵——国家干预”模式的概括可能是恰当的。但是，用以为我国的经济法定位则似乎不当，因为我国市场经济发育以及经济立法的背景和进程与西方发达国家市场经济存在巨大的差异。用“市场失灵——国家干预”模式建立我国经济法理论的基础，无疑体现了经济法学界对社会主义经济体制目标的响应，也在一定程度上体现了学者们试图建立能广泛地解释中外经济法现象的理论学说的努力。然而，在法学研究中，非背景化的普适主义的法律观早已受到质疑。从实践的角度来看，“市场失灵——国家干预”的模式不足以在理论上反映和解释我国20年经济改革和经济立法的历史经验，用以指导今后的经济立法实践则可能不适当地助长法制上的理性建构主义倾向。 　　本文将从分析西方国家市场失灵的一般理论和实践背景入手，通过回顾和分析我国经济改革和经济立法实践的道路和进程，阐明我国面对的问题与西方所谓市场失灵的差异，从而论证将市场失灵或者市场调节的盲目性和局限性作为经济法理论前提的不充足性。同时，从这种不充足性的分析中强调经济改革和经济立法的渐进性特征对构建经济法理论以及促进经济法制建设的重要意义。 　　二、“市场失灵——国家干预”模式的历史原型 　　“市场失灵”这一术语在经济法学论著中已经不少见，在很多时候还是不少学者立论的基础。然而严格说来，这是从西方现代经济学中借用来的概念，经济法学界在很大程度上只是将其作为一种理论前提而加以接受，即从中引发出国家干预必要性的结论，对它出现的经济体制背景关注不够，对将其作为经济法理论基础在我国的适用性也鲜有论及，而问题也恰恰由此产生。 　　在西方经济学理论中，自由主义经济学家虽然并不完全否认国家(政府)在经济中的作用，但都相信市场是完美的。在他们的眼里，市场能够自发完成进行社会资源优化配置的任务，实现帕累托最优状态，当然也不存在什么市场失效和失灵的问题。在这种理想化的状态中，自由放任、国家不干预经济生活势必被解释为最好的政策。私法自治则是这种理论和政策的真实写照。直到20世纪20年代，自由主义的经济理论和政策一直处于统治地位。但是1929年爆发的全球性的资本主义经济危机，使自由放任的理论和政策陷入巨大的困境，也促使人们对市场功能