化土本的法型源外和义正序程.docVIP

程序正义和外源型法的本土化 　　何艳芳 　　偶然之机会得以拜读了彭勃博士的著作《日本刑事诉讼法通论》(下称《通论》，该书由中国政法大学于2002年6月出版)。《通论》一书以对日本刑事诉讼法的理念与现实之差距和偏离的分析作为序言，使人在未读此书之前就能够对此书有个大概的了解。使我在读完序言之后产生了急切了解书中内容之心情，读完此书，方知《通论》序言是对全书的一个宏观概括。前后两读序言，笔者得以知晓该书体例安排之妙处。凡书多请名家撰写序言，而《通论》一书却自写一文以代序言，可谓脱俗也。 　　一 　　日本法以善于吸取外来发达的法律制度见长，体现了东西法律文化的融合。明治维新以前，日本法承袭中国唐代和明代法制的传统，是中华法系的重要成员。明治维新以后，日本加入了大陆法系的行列，以德国法为样板建立了六法体系。二战后，又吸收英美法的许多精华。因此，日本法同时具有两大法系的特征，在当代社会的法律体系中可谓之“别具一格”也。日本法律体系的这个发展历程决定了其现行刑事诉讼法必然包含了诸多英美法的精神。英美法重视人权保障、重视程序正义，这在日本二战后的刑事诉讼法中就可以看出来。日本刑事诉讼法第1条就强调在保障对犯罪嫌疑人和被告人适用刑事诉讼程序的公正性的同时，发现事实真相、揭露和惩罚犯罪。现行刑诉法异于旧刑诉法之处在于前者更强调实现程序正义、保障司法公正，后者则更为重视发现实体真实。旧刑诉法以确保对有