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浙大《刑法总论》第四章 拓展资源 第四章 犯罪概念与犯罪构成 违法性判断的独立性?兼及我国犯罪构成理论的改造 更新时间：2009-2-8 22:03:09 【作者简介】周光权，清华大学法学院教授 在目前处于通说地位的我国刑法学中，犯罪客体要件、客观方面要件、主体要件、主观方面要件一旦齐备，犯罪即告成立。因此，对行为是否符合分则规定的罪状以及行为是否具有违法性、行为人是否可以被谴责的判断同时展开，同时结束。这样，对构成要件的评价就既是形式评价也是实质评价。对行为的违法性判断隐含或者从属于对构成要件的判断。 但是，一方面，构成要件判断和违法性判断是性质上存在差异的刑法评价，构成要件表明国家对某种行为的基本态度：什么是国民可以做，什么是不可以做的，从罪状的角度界定罪与非罪的界限。违法性表明国家对利益保护的渴求：法益是不能遭受侵犯或者威胁的。构成要件并不当然包含实质的违法性要素，人为地将二者合而为一并非不可质疑。另一方面，对原本性质不同、应当分别考察的事物在思维上一次完成评价过程，出错的几率可能会增加。对此，德国学者指出： ……问题是，在多大程度上将违法性作为独立的犯罪要素，才是合理而且有意义的。显而易见，对可罚性多种多样的前提应该依据恰当的顺序，而不是同时进行评价。但是，将犯罪要素划入不同的评价阶层的目的，不是为了进行单纯的分类，对违法性的确定，也就不只是纯粹从外部结束了对某一部分犯