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海外抄底的法律风险防控 刘克江 有一天，妈妈把小马叫到身边说: “小马，你已经长大了，可以帮妈妈做事了。今天你把这袋粮食送到河对岸的村子里去吧。” 小马非常高兴地答应了。他驮着粮食飞快地来到了小河边。可是河上没有桥，只能自己淌过去。可又不知道河水有多深呢？犹豫中的小马一抬头，看见了正在不远处吃草的牛伯伯。小马赶紧跑过去问到：“牛伯伯，您知道那河里的水深不深呀？” 牛伯伯挺起他那高大的身体笑着说：“不深，不深。才到我的小腿。”小马高兴地跑回河边准备淌过河去。他刚一迈腿，忽然听见一个声音说：“小马，小马别下去，这河可深啦。”小马低头一看，原来是小松鼠。小松鼠翘着她的漂亮的尾巴，睁者圆圆的眼睛，很认真地说：“前两天我的一个伙伴不小心掉进了河里，河水就把他卷走了。”小马一听没主意了。只好回去问妈妈。小马哭着把牛伯伯和小松鼠的话告诉了妈妈。妈妈安慰小马说：“没关系，咱们一起去看看吧。”妈妈这回让小马自己去试探一下河水有多深。小马小心地试探着，一步一步地淌过了河。噢，他明白了，河水既没有牛伯伯说的那么浅，也没有小松鼠说的那么深，只有自己亲自试过才知道。每当谈到中国企业海外抄底的问题，我就想起小时候母亲经常给我讲的上面这个故事。想必好多中国人也都知道这个小马过河的故事和其中蕴涵的道理。中国企业经历了30年的改革开放和快速发展，现在已经长大了，为了做大做强，“走出去”是必然选择。否则，面对全球经济一体化和海外企业、资本强势进入中国，中国各行各业的龙头企业被外资“斩首”的现象还会持续发生。金融海啸导致世界经济发展放缓，大批海外企业纷纷破产或寻求出售，这无疑为中国企业海外抄底提供了大好机缘。中国企业在海外抄底的时候，也要首先弄清楚自己是小马、牛伯伯还是小松鼠，其次要明白投资目的地国家的水有多深，这样海外抄底的成功率就会大大提高。作为一名从事投资并购业务的律师，下面我将对中国企业海外抄底时如何防范风险、达到扩大发展的目的提出一些建议，供各位企业领导和同行参考。中国企业跨国并购交易现状根据国际研究机构Analysis Institute Hmburg 发布的Dealogic Data 2007显示，中国跨国并购交易的地区分布从交易价值和交易数量统计如图所示。中国跨国并购交易地区分布企业的生命周期美国管理学家IChak Adizes博士提出了企业生命周期理论，我们可以将企业发展的阶段简化为四个：创业期、发展期、成熟期和衰退期。在这四个不同阶段，企业自身成熟度、市场接受度和与商业环境的和谐程度均有所不同，企业经营管理的重心和战略选择亦有所不同。中国企业如果选择海外抄底或海外并购的方式发展，首先要清楚的知道自己处在发展的什么时期，如果尚处于创业期，还是不去凑热闹的好。海外抄底的驱动力企业海外抄底是战略选择，决不是为了一时冲动而去出海冲浪，寻求刺激。企业海外抄底主要考虑五个驱动力，即价值链的延伸、规模化以降低成本、进入区域市场、国际化、进入市场的时机。如图所示，价值链包括供应商价值链、企业价值链、渠道价值链和买方价值链。如果说技术等稀缺资源的垄断成就了IBM、HP等国际品牌，那么客户与渠道的先天优势成就了联想、方正等国内企业。联想收购IBM的PC业务就是技术和渠道的整合。中国企业海外并购主要可以考虑的是原材料、技术研发、制造、销售、服务等方面，从而达到企业并购后的快速发展。价值链系统和竞争形态来源：PC企业决胜价值链竞争（张建设）。规模化以降低成本是指海外抄底的目的是扩大企业规模，从而利用规模化效应，起到降低成本的目的。进入区域市场，如果不是选择并购当地企业的方式进入区域市场，而是选择直接进入，那么企业将面临很多难以逾越的区域市场门槛。国际化更是许多企业海外并购的主要选择，借以提高企业知名度。进入市场的时机主要是指企业在发展的不同时期的战略选择。海外抄底的中国式错误有数据说2/3的中国企业海外并购在交易实施过程中失败，即使经过很长一段时间的整合，大多数并购交易表现平平。我认为，这些失败都是因为没有能够摆脱下面这些中国式错误导致的。* 制定并购战略时缺乏一致性。* 寻找并购目标时不是借助于专门的中介机构，而是偶然性发现目标。* 重点联系目标公司时的错误人事安排。* 尽职调查时没有委托专业的中介机构，没有完成或调查的不够。* 商业考量方面不全面，忽视目标公司的文化因素。* 谈判时只考虑便宜的价格。* 签订合同时缺乏保证条款。* 交割完成开始整合阶段，认为并购结束万事大吉，从而放任不管。拿尽职调查来说，在2008北京国际并购研讨洽谈会上，高盛高华证券董事总经理党宇就建议: 要非常全地尽职调查，对企业的历史数据和文档、管理人员的背景、市场风险、管理风险、技术风险和资金风险做全面深入的审核。全面尽职调查