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北京交通大学 刘菁 项目采购管理-合同管理 主要内容 法律基础 合同法律制度 建设工程合同管理的概念及原则 建设工程主要合同内容 合同的索赔管理 第一节：建设工程法律基础 教学要求 了解：合同的公证与鉴证；合同的类别；格式条款；缔约过失责任 熟悉：代理关系；建筑工程一切险；无效合同与可变更、可撤销合同；合同的转让与合同履行的债权债务转移；合同的形式 掌握：合同法律关系；合同担保；合同争议的解决；要约与承诺；合同的生效、变更与终止；合同履行；违约责任 ；建设工程合同特点、合同体系 第一节：建设工程法律基础 1. 合同法律关系 2. 代理 3. 合同担保 4. 工程保险 5. 合同的公证与鉴证 1.合同法律关系 合同法律关系的构成 合同法律关系 由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利义务关系 三要素的具体内容及要求 主体——自然人、法人、其他组织 客体——物、行为、智力成果 内容——权力、义务 法律关系产生、变更与消灭 法律事实（包括行为和事件） 2.代理 代理的概念及特征 代理权限、以被代理人的名义、代理人独立表现自己的意志、被代理人对代理行为承担民事责任 代理的种类 委托代理、法定代理、指定代理 无权代理 追认权、拒绝权、后果承担 代理关系的终止 2.代理 后果承担 正常代理 由被代理人承担 授权不明的委托代理 由被代理人承担，代理人负连带责任 2.代理 后果承担 无权代理 只有经过“被代理人”追认，被代理人才承担民事责任 未经追认的行为，由行为人承担民事责任， 第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或代理权已经终止，还与行为人实施民事行为，给他人造成损害时，由第三人和行为人负连带责任。 本人知道他人以自己的名义实施民事责任而不做否认表示的，视为同意，该后果由“被代理人”承担责任 2.代理 其它后果 代理人不履行职责给被代理人造成损失的，代理人应当承担民事责任 代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任 代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。 3.合同担保 保证 保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为 至少三方参加：保证人、被保证人（债务人）和债权人 保证方式 一般保证：保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担担保责任 连带保证：债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任 3.合同担保 保证 保证人资格 企业法人的分支机构、职能部门。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供担保 国家机关。经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体 3.合同担保 抵押 概念 债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定的财产作为抵押物，用以担保债务履行的担保方式 抵押物 抵押人所有的房屋和其他地上定着物 抵押人所有的机械、交通运输工具和其他财产 抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产； 抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘等荒地土地使用权 其他依法抵押的财产 3.合同担保 抵押 不得抵押的财产 土地所有权 耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； 所有权、使用权不明或者有争议的财产 依法被查封、扣押、监管的财产 其他不得抵押的财产 抵押登记 土地使用权、城市房地产、林木、航空器、船舶、车辆等财产应办理抵押登记 3.合同担保 质押 概念：债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，用以担保债权履行的担保 质押分类：动产抵押和权利质押 留置 概念：债权人按照合同约定占有对方（债务人）的财产，当债务人不能按照合同约定期限履行债务时，债权人有权依照法律规定留置该财产得到优先受偿的权利。 特点：以合法占有对方财产为前提 适用情况：保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同 3.合同担保 定金 概念 当事人双方约定由一方先支付给对方一定数额的货币作为担保 定金数额 不超过主合同标的额的20%（80万） 违约处理（罚） 给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金； 收受定金一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金 定金的收回 在最后抵作价款或者收回，过程中不扣留 3.合同担保 保证在建设工程中的应用 投标保证 投标有效期内撤销投标书 评标过程中评标委员会发现有细微偏差要求改正并签字确认而投标人未进