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第八章 法定之债的法律适用 第一节 一般涉外侵权行为的法律适用 第二节 特殊涉外侵权行为的法律适用 第三节 涉外不当得利和无因管理之债的法律适用 第一节 一般涉外侵权行为的法律适用 一、涉外侵权行为的含义 侵权行为之债是侵权人的不法行为侵害了受害人的财产权或人身权使受害人遭受物质利益上的损害,因而在侵权人和受害人之间发生的一种债权债务法律关系。 侵权行为涉外性的认定:主体、客体、内容。 二、涉外侵权行为之债的法律冲突 1、各国对侵权行为的范围法律规定不同。 2、各国对侵权人承担责任的法律规定不同。 3、各国对侵权损害赔偿的原则法律规定不同。 第一节 一般涉外侵权行为的法律适用 三、一般涉外侵权行为之债的法律适用 1、适用侵权行为地法。自意大利巴托鲁斯在十三世纪提出“法则区别说”以来,无论是欧洲大陆法系,还是英美普通法系,该冲突原则为各国普遍采用。即使在现代各国侵权冲突法规则相继采用多项规则的情况下,侵权行为地法仍然是解决侵权法律冲突的基本原则或者一般原则。 2、选择适用法院地法或者当事人的共同属人法。 第一节 一般涉外侵权行为的法律适用 3、重叠适用侵权行为地法和法院地法。 (1)在重叠适用时,主要适用侵权行为地法,辅助适用法院地法,这是大多数国家的法律规定或司法实践。 (2)“双重可起诉原则”。即在确定侵权行为之债的准据法时,重叠适用侵权行为地法和法院地法,并主张主要适用法院地法,辅助适用侵权行为地法。这曾是英国在侵权行为之债法律适用上的一项普遍原则。 4、“侵权行为自体法”。“侵权行为自体法”(proper law of the torts)学说是英国学者莫里斯于1951年在《论侵权行为自体法》一文中提出的。根据该学说,侵权行为自体法就是与事件和当事人有最重要联系国家的法律。 第一节 一般涉外侵权行为的法律适用 四、中国关于涉外侵权行为之债法律适用的立法规定 《涉外民事关系法律适用法》第44条规定:“侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。”应该说,在法律适用上既有变化,也有发展。 同时,我国最高人民法院1987年《关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》第187条规定:“侵权行为地法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律,如果两者不一致时,人民法院可以选择适用。” 第一节 一般涉外侵权行为的法律适用 案例:甲国人A和B同受雇于香港某公司,二人均在中国上海有经常居所。某日,他们同乘轮船自乙国赴中国,途经公海时,二人发生口角,A顺手抓起B的旅行箱向B掷去,造成旅行箱内的贵重仪器被毁坏。轮船抵达上海后,B向我国法院提起诉讼,要求A承担赔偿责任。我国法院可以适用下列何种法律? A.甲国法 B.香港法 C.乙国法 D.中国法 第一节 一般涉外侵权行为的法律适用 案例:某旅游团在上海佘山风景区观光游览,在乘坐缆车过程中,由于日本游客甲擅自提前拉开索道车车门,导致其本人和日本人乙、美国人丙摔出车外受到伤害。当晚,丙乘飞机回美国治疗,后因伤势过重抢救无效死亡,乙和丙的亲属向我国法院起诉,要求对甲的行为追究赔偿责任。经法院查明,甲的经常居所地和乙的经常居所地均位于日本,丙的经常居所地位于美国。 问:(1)依我国法律,甲和乙之间的赔偿请求应适用何国法律?为什么? (2)甲和丙之间的赔偿应适用何国法律?为什么? 第二节 特殊涉外侵权行为的法律适用 一、国际海事侵权行为的法律适用 海事侵权行为之债是指因海上船舶碰撞、船舶排放污染或对海底输油管道、海底电缆等的损害,船舶内部发生的侵权行为等而发生的债权债务法律关系。 (一)船舶碰撞侵权行为的法律适用 (二)船舶对其本身以外海域或海域设施侵害的法律适用 (三)船舶内部侵权行为的法律适用 第二节 特殊涉外侵权行为的法律适用 (四)我国对海事侵权赔偿责任的法律适用原则 我国1992年《海商法》第273、274、275条,对海事侵权行为赔偿责任的法律适用作出了明确规定: 1、船舶在领海内的碰撞侵权责任适用侵权行为地法; 2、船舶在公海上发生的侵权行为,适用受理案件的法院地法; 3、同一国籍的船舶,无论碰撞发生在何地,侵权损害赔偿适用其船旗国法; 4、共同海损理算,适用理算地法。 5、海事赔偿责任的限制,适用受理案件的法院地法; 此外,根据我国《海商法》268条的规定:“中华人民共和国缔结或参加的国际条约同本法有不同规定的,适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人
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