浅析投标联合体的组成形式.doc

浅析投标联合体的组成形式 周宇 浙江省招标投标办公室 摘要：目前工程建设项目投资规模越来越大，对专业技术要求越来越高，数家企业组成联合体，以联合体的名义进行投标，越来越成为填补企业资源和技术缺口、提高企业竞争力以及分散、降低企业经营风险，适应当前市场环境的一种良好方式。是在法律上人格化了的、依法具有民事权利能力和民事行为能力并独立享有民事权利、承担民事义务的社会组织。 由于《招投标法》调整的法律关系“招标投标活动”主要是从行为来界定，《政府采购法》调整的法律关系“政府采购”主要从资金来源来界定。从法条规定可以看出，招投标活动与《招投标法》的调整范围，政府采购活动与《政府采购法》的调整范围都并不是完全一致的。比如《政府采购法》第4条明确规定，政府采购工程进行招投标的适用《招标投标法》，意味着采购主体、投标供应商的权利义务、招标采购的全部程序、法律责任等方面的内容都应该适用《招标投标法》的规定，具体见图4-1。 意见建议 笔者认为，政府采购、招投标、《政府采购法》、《招投标法》四者的内涵外延均不同，不可混为一谈。政府采购涉及金额可大可小，比如购置办公用品等标的5万以下的小型采购，供应商完全可以是自然人。但是招投标的项目概算都在几十万以上，自然人履约及承担风险的能力都过于薄弱。基于此考虑，《招投标法》立法时将自然人剔除在联合体投标的组成形式之外。在实践中，必须根据项目的具体性质与实际情况，适用《政府采购法》或者《招投标法》，选择不同的联合体组成形式。 同时，由于需要组成联合体的招投标、政府采购活动必然是较为复杂、重大的项目，对投标人、供应商一般都有很高的资质、业绩要求。《政府采购法实施条例》第二十二条规定，联合体中有同类资质的供应商按照联合体分工承担相同工作的，应当按照资质等级较低的供应商确定资质等级。但却没有明确自然人参与组成联合体后，联合体的资质如何确定。实践中，有部分企业采取“法人+自然人”的方式组成联合体投标，而本质上是一种为了规避监管，将挂靠披上合法化外衣的违法行为。自然人实际上仅仅是没有施工资质的包工头，对此监管部门应当取消其招投标活动的参赛资格。并且，个人执业在我国尚未完全铺开，自然人在参加联合体后能在多大程度上提供对完成项目的帮助，笔者持谨慎的保留态度。 因此，笔者建议《政府采购法》只允许自然人以个体名义参与政府采购，而取消其参加组成联合体的资格。一方面可避免与《招投标法》的矛盾，另一方面也可防止“以联合体之名，行挂靠之实”的违法行为。 图4-1 其中蓝色部分表示受《招投标法》调整的范围 其中紫色部分表示受《政府采购法》调整的范围