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论TRIPS协议义务2.doc
论TRIPS协议义务2行政论文范文大全
论TRIPS协议义务
现有trips协议文本的中文译本都未能充分反映出该项义务的性质。比如,有的将quot;shall give effectquot;译为“实施”(注:前引由外经贸部国际经贸关系司翻译,法律出版社(中英文对照)出版的中文本,第322页。);有的将之译为“确保……生效”。(注:见(汉英对照)《乌拉圭回合多边贸易谈判成果》(总编审:汪尧田),复旦大学出版社1995年版,第221页。)从立法角度看,“生效”是指法律具有了效力,但是,这种效力必须通过实施才能实现。而“实施”本身,虽然具有了使法律“有效”的意义,但是,法律实施的有效性,一般都可以进行客观的衡量。“有效实施”,则包括了不折不扣予以实施的意义。这正是trips协议该项义务的要求。以下trips协议争端解决案件的分析,将印证这一点。由于对该国际法义务的性质认识不足,因此,国内知识产权界在研究trips协议时,几乎忽视了这一义务。对于某些学者来说,似乎这是不言而喻的。(注:如郑成思:《关贸总协定与世界贸易组织中的知识产权——关贸总协定乌拉圭回合最后文件与贸易有关的知识产权协议详解》,北京出版社1994年版。这可能是国内最早研究trips协议的专著。其中对trips协议第1条的分析,只字未提该条款第一句话规定的“有效实施”义务。如果说刚开始研究trips协议,认识不足,情有可原,但是,郑成思教授在较近长篇研究trips协议的专论中,依然没有提到trips协议第1条第1款第一句话。见前引郑成思:“世界贸易组织与中国知识产权法”,第1~28页。)恰恰从trips协议争端解决中,我们可以发现,这是首要的,也是最重要的义务之一,应予以高度重视,并切实有效地在域内实施trips协议各项规定。
3.起码义务及其不抵触义务。trips协议第1条第1款第二句话规定:“成员们可以,但没有义务通过法律实施比本协议要求更广泛的保护,只要这种保护与本协议规定不抵触。”这被认为是“起码义务”(minimum obligations)(注:见前引gervais,the trips agreement:drafting history and analysis,p.42。),即该条款第一句话规定所有成员“有效实施”的义务限于trips协议文本规定的范围。任何成员提供超出这一义务范围的知识产权保护,反而必须承担“不抵触义务”。可见,正确理解“起码义务”的范围,至关重要。
4.适当义务。trips协议第1条第1款第三句话采用的不是义务,而是权利表述,即“成员们应自行(shall be free)决定在其法律制度与实践中实施本协议规定之适当(appropriate)方法”。这包括立法、行政与司法的方法。行使这种自行决定权的限制条件是“适当”性。可以说,这是“适当义务”。
从国际法与国(域)内法的关系看,trips协议第1条第1款设置了国际法优先于国(域)内法的实施义务,但是,如何实施这种国际法义务,是各成员自行决定的权项。trips协议没有规定必须通过在域内直接适用该协议加以实施的义务。国内有学者以“中国司法部门在实践中已经直接引用国际条约的条文作出过判决”为根据,主张中国入世后可以通过法院直接适用trips协议,解决我国知识产权法与trips协议的某些“差距”。(注:参阅前引郑成思:“世界贸易组织与中国知识产权法”,第3页。)这可能是由于对上述trips协议的国际法义务性质研究不透引起的误解,因为trips协议的义务仅对成员的政府而言,而没有直接赋予成员域内的个人享有的权利。域内个人均根据各成员的域内法保护其知识产权。如果该域内法不符合trips协议,个人既无权要求该成员适用trips协议,也不能直接提起wto的争端解决,只能通过本国或本地区政府在wto内提起争端解决。值得欣慰的是,我国最高司法部门已充分认识到了trips协议的国际法义务性质,(注:参阅曹建明主编:《wto与中国的司法审判》,法律出版社2001年版,“wto与中国法治建设”(代序)。)没有被有的学者所误导。
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