[付子堂——法理学进阶——笔记.doc

第一章 法律本质 一个事物是其所是即本质。体现事物内部的稳定的、深层的联系的属性被称为本质属性。本质属性 ⒈法律的意志性与规律性现代法律是指实际存在的由人制定的法律是人们自由意志活动的产物，法律的意志性。 处理好以下几种关系：一是要协调好立法的直接参与者之间的不同意愿与主张；二是直接掌握立法权的人要合理地反映出他们所代表的人群的利益和意志；三是立法者要处理好全体社会成员的共同利益和意愿与特殊阶层与人群的特殊利益和意愿之间的关系。 法律既具有意志性，又具有规律性。法律的意志性决不意味着任意或任性，自由意志本身是自律的、理性的。d否认法律的客观规律性的两种错误认识和倾向：一是庸俗的经验主义和实用主义；二是唯意志论。法律的利益性和正义性现代法律是以权利与义务的形式来调整各种社会关系并规范人们的行为方式构成为权利与义务的基础性要素无疑是利益问题。法律对错综复杂的利益进行调节和配置必须有一定的标准正义法律的利益性和正义性的关系第一，利益性与正义性贯穿在法律的各个方面及其始终；第二，利益与正义是人类两个最基本的也是永恒的需求，法律必须兼顾二者；第三，法律要运用以正义为核心的一整套价值准则去分配各种利益，调节利益之间的冲突和矛盾，以满足最大多数人的最大利益为根本立足点。第四，在不同领域或不同具体条件下，法律对利益与正义二者的强调应有所侧重法律的社会性与阶级性法律的阶级性是指法律规范的存在，是以阶级分野和矛盾的存在为前提，其作用就是调整和协调各阶级之间的关系时呈现的属性。 法律的社会性是指法律在管理社会生产、管理社会公共事务、维护社会公共秩序和保障社会成员的基本自由和权利方面所必需的，表明法律存在与整个人类社会的存在共始终，体现了全体社会成员的共同利益和意志方面的属性。 法律存在的人性基础 在哲学传统中人们普遍认为有一种人类的本质，它由一个或更多的性质组成，它们决定了什么是人以及是什么将人与其他动物区别开来。人性对于法律来说具有至高无上的意义人争取形成共同体和合作的愿望对于法律的建构同样也具有决定性的作用。法律存在的道德基础 ⒈法律存在的道德基础是法律的正义性和对人性尊严的尊重与保护。“共同体生活是有秩序的”规定了法律的职责，而正义作为一种价值观念本身就是人们对存在于各种事物里的秩序的认识和揭示正义的法律也必定是对人性尊严予以尊重与保护的法律。法律存在的社会基础 社会基础是指法律存在的客观依据。事实上，法律绝非人们的任意创造，而是人类社会存在与发展的客观要求的必然结果。人类社会需要有有效的社会调控机制的存在。 人类社会始终存在三方面的主要矛盾：一是社会秩序与人的思想与行为自由的矛盾。二是权威与服从的矛盾。若没有一种共同规则来确立界限，国家组织就不能有效运行，而个人的权利也得不到切实的保障。三是人与人之间(包括个人与群体以及个人与整个社会之间)在利益与道德观上的矛盾。 第二章 法律本位权利的存在形态 ⒈应有权利是权利的初始形态，它是特定社会的人们基于一定的物质生活条件和文化传统而产生出来的权利需要和权利这是从道德层面出发，是人之为人所应有的权利，是无限的、开放的。 ⒉习惯权利。这是人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的社会传承下来的，表现为群体性、重复性自由行动的一种权利。 ⒊法律权利。这是通过法律明确规定或通过立法纲领、法律原则加以公布的、以规范与观念形态存在的权利。法律权利不限于法律明文规定的权利，也包括根据法律的精神和逻辑推出来的权利，即推定权利。 ⒋现实权利。这是主体实际享有与行使的权利。 法律权利是指社会主体享有的法律确认和保障的以某种正当利益为追求的行为自由。法律权利的法律性。法律权利的自主性。法律权利的可为性。法律权利的求利性。法律权利的结构 ⒈利益是法律结构中必不可少的因素。任何一项法律权利的背后都隐藏着权利主体的利益追求权能是权利主体行使权利的资格和能力。自由行为是权利主体根据法律规定自由地选择自己的行为。 利益作为权利的追求，它是权利的目标和方向，也是权利行使的动力源泉。权能作为权利的基础，它是权利行使和实现的基本条件任何权利都离不开权能的保障。自由行为作为权利的表现形式，它既是权利主体利益追求的手段、方式，又是权能的外化或对象化的形式。 法律权利与权力 法律权利 权力 相同 二者有着密切的联系。一方面，权力以法律权利为基础，以实现法律权利为目的；另一方面，某些权利的实现依赖一定的权力。 来源要求追求利益的重点限制程度实现的方式范围法律权利与法律义务的关系 ⒈法律关系中的对应关系法律权利和法律义务的对应关系是指法律权利一般有相对的法律义务存在。二者共同处于法律关系的统一体中。首先，在任何法律关系中，一方主体有法律权利，对方主体就必须承担相应的法律义务，反之亦然。其次，在特定的法律关系中，每一主体在