行政处罚若干问题行政处罚若干问题.doc

行政处罚若干问题 2009.6.11 一、准确认定违法主体 违法主体的认定是实施行政处罚首先需要解决的问题，也是行政处罚合法有效的必备要件之一。如果不能查明和确定违法主体，违法行为就没有相应的行政法律责任承担者，行政处罚的准确性便无从谈起。《最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第97条：“人民法院审理行政案件，除依照行政诉讼法和本解释外，可以参照民事诉讼的有关规定。”因此，在确认处罚对象等方面，不但要遵循法律、法规、规章，还可以考虑民事法律的规定。 （一）认定公民（自然人） 1、一般公民的认定。按照《民法通则》关于公民（自然人）行为能力的规定，对公民（自然人）身份的认定，一般应以身份证为准。《行政处罚法》第25条规定了公民（自然人）免予处罚和从轻处罚的条件，即不满14周岁的人有违法行为的，不予处罚，责令监护人加以管教；已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的，从轻或减轻行政处罚。所以，执法人员在对公民（自然人）进行处罚时，应查看当事人身份证并留存复印件，以确定当事人承担行政责任的程度。 2、特殊形式公民的认定。即个体工商户的认定。《民法通则》第26条规定：“公民在法律允许的范围内依法核准登记，从事工商经营的，为个体工商户，个体工商户可以起字号”。实践中有不起字号的和起字号的个体工商户两种：依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《意见》）第46条的规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号”。参照这一规定，①对未起字号的当事人在实施处罚时，以其营业执照上的业主为主体。②对起字号的当事人实施处罚时以业主为主体，同时注明字号，而不能以字号为当事人。[字号名称，是指个体工商户、企业为其营业厂、店等所起的名称。路边油条铺、发财服装店、通达百货、亮丽眼镜、明亮眼镜、中景大药房、河南大药房等]。例如：淮滨县××（工商登记的字号）农资店无种子经营许可证经营种子，该店的工商营业执照为个体工商户，业主为李××。在认定违法主体时应表述为：李××（××县××农资店业主）。在认定此类有字号的个体工商户时，还应注意区分当事人的“自创招牌”和经过工商登记的“字号”，不能将当事人未经工商登记，自己随意取得的店名或招牌误认为“字号”。 3、认定个人合伙。《民法通则》第30条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动”。第33条规定：“个人合伙也可以起字号”。第34条规定：“合伙人可以推举负责人，合伙负责人和其他人员的经营活动，由全部合伙人承担民事责任。”《民诉意见》第47条规定：“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号”。可见，个人合伙和个体工商户一样，是公民的一种特殊形式，是由公民个人来承担法律责任和后果，只是承担法律责任的个体是两人以上的合伙人。所以，在行政执法实践中，不应以个人合伙的字号名称作为行政相对人，应该以共同合伙人作为共同行政相对人，有2个列2个，有3个列3个，合伙人共同承担法律责任。如果有依法核准登记的字号的，在法律文书中注明登记的字号，如“濮阳县禾大壮农资店”。在实践中如何认定行政相对人属于个人合伙以及合伙人身份呢？首先可以根据工商营业执照登记的性质认定，其次可以根据当事人之间的合伙协议。 （二）认定法人。《民法通则》第36条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”包括企业法人、机关事业单位法人和社会团体法人。实践中，认定事业单位应当以《事业单位法人证书》为准，认定社会团体以《社会团体法人登记证书》为准。企业法人因为分为全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、私营企业法人以及中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人等等，应根据企业法人登记管理制度，以当事人的《企业法人营业执照》上登记的内容为依据。判断一家企业是否是法人，看他的营业执照就知道，如果是企业法人营业执照，那就是企业法人，如果营业执照上没有法人两字，就不是企业法人。 （三）认定其他组织。其他组织的概念：依据《民诉意见》第40条规定：“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织；（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；（4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；（6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；（7）中国人民保险公司设在各地的分支机构；（8）经核准