[2013年系统强化班民诉法郭翔.docVIP

郭翔 专题一　重点理论 （一）必读法规 1.民诉部分 （1）《民事诉讼法》《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》《仲裁法》 注意：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条不再适用 （2）企业合并分立，合并分立后的企业是当事人： ①企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；②企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。 对比：在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将案件发还原审人民法院重审。 原告 本诉 被告 有独三之诉 有独立请求权第三人 （有独三之诉的原告） 3.无独立请求权第三人 （1）无独立请求权第三人（无独三）参加诉讼的依据：对本诉的诉讼标的没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系 　　　　　　　　　　　　　　　　　 原告　　本诉　　被告 　　　　　　 　　　　　　　　　　　　无独三 　　　　　 本案的法律关系　非本案法律关系 （3）无独三参加诉讼的方式：自己申请参加由法院通知他参加。无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。判决承担民事责任的无独三有权提出上诉公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。公民的户籍所在地户籍迁出不足年其原户籍所在地法院管辖户籍迁出年其居住地法院管辖。裁定驳回。对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。涉及身份关系的案件涉及国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。 案件类型 受害方 加害方 通常的侵权案件双方的证明责任 这种情况下的证明责任是按一般原则分配的，也被称为证明责任的正置。 受害方证明有侵权责任；①侵权行为；②损害结果；③侵权行为和损害结果之间的因果关系；④加害方主观上的过错（无过错责任案件，不要求） 加害方证明有免责事由。 《民事证据规定》第4条的特殊规定 （1）专利纠纷 其余事实由受害方证明 产品制造方法不同于专利方法 （2）高度危险作业 受害人有故意 （3）环境污染 （1）有免责事由（2）无因果关系 （4）搁置物、悬挂物 ※所有人或者管理人无过错 （5）动物致害 ※受害人有过错 （6）产品责任 有免责事由 （7）共同危险 无因果关系 （8）医疗侵权 ※无因果关系 无过错责任案件：（2）高度危险作业；（3）环境污染；（5）动物致害；（6）产品责任。 （3）《侵权责任法》 ①动物致害，第三人过错不再是免责事由：受害人可以选择向饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。 《侵权责任法》第83条：因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。 ②医疗机构是否有过错，由患者证明。《侵权责任法》第54条 患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 ③建筑物限于脱落、坠落在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 （2）义务： ①提出书面鉴定意见 ②在鉴定书上签名或者盖章。 ③出庭义务。 3.鉴定人必须出庭《民诉》第78条 （1）原因： ①当事人对鉴定意见有异议 ②人民法院认为鉴定人有必要出庭的 （2）不出庭的后果 ①鉴定意见不得作为认定事实的根据； ②支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。 4. 通知有专门知识的人出庭《民诉》第79条 （1）法院通知：依当事人申请 （2）就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 （5）勘验笔录 勘验笔录的制作主体是审判人员，也包括审判人员指导下的人。 2．证据的理论分类 （1）本证与反证：对证据所证明的事实，提出方是否承担证明责任。 （2）直接证据与间接证据：该证据是否能够单独证明案件主要事实。 （3）原始证据和传来证据：是否源于案件事实。 （四）法院调查收集证据 1．法院主动调查收集的证据 （1）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实； （2）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。