在职法硕法理学讲义..docVIP

在职法硕法理学讲义 第一章 导论【本章概述】本章基本无考题，考生不必重点复习【考点精讲】一、关于法学的表述：1.最早出现于南北朝；2.先秦时期称为“刑名之学”；3.最早由日本输入中国；4.法学就是研究法律现象的科学二、关于法学体系的表述：1.关于法学学科的整体性、系统性概念2.不是法学课程体系。3.不同于法学学科、法系、法律体系等。4.法学体系包括理论法学、应用法学、法律史学、比较法学和边缘法学第二章 法和法律【本章概述】本章属于二级重点章，命题集中在法律的特征、法律作用和法律分类这三个大考点上第一节 法和法律的语义分析【考点精讲】一、法和法律的区别1.自然法主张法律和道德不可分离，强调内容的正确性——应然法；2.实证主义主张法律和道德分离，不关心内容的正确性而关心权威性或社会效果——实然法3.实证主义的法概念包括首要的以权威性的制定或发布为定向的法概念和首要的以社会效果为定向的法概念4.国法外延包括成文法、不成文法、判例法以及其他执行国法职能的法【考点精练】在西方很多学者的学说中，法与法律通常被理解为反映了（??）这一对法哲学范畴的对立。A．广义的法和狭义的法? ?? ???B．自然法和实在法 C．行动中的法和纸面上的法? ? D．客观的法和主观的法第二节 法律的特征【考点精讲】一、法律的规范性1. 法律具有规范性，表现在：它规定人们的行为模式和法律后果：行为模式有“可为、勿为、应为”三种。2. 法律具有“特殊的”规范性，表现在：更大的确定性；更强的命令性；权威性和独断性；语句的实证性；选择性指引和确定性指引二、法律的国家意志性1.国家的存在时法律的前提2.法律的形式和内容，是由国家意志决定的：法律由国家制定和认可3.法律一定是国家意志的体现，国家意志不一定体现为法律三、法律的国家强制性1.任何规范都具有强制性2.法律具有特殊的强制性：以国家强制力为后盾，由国家强制力保证实施3.国家强制力是保证法律实施的最终手段四、法律的普遍性1.规范性是普遍性的前提和基础；普遍性是规范性的延伸和发展2.法的普遍性是指法作为一般的行为规范在国家权力范围内具有普遍适用的效力和特性。包括两方面内容：（1）效力对象的广泛性：一国范围内，任何人都要受到法律约束；（2）效力重复性：法对人们的行为可以反复适用3.任何法都具有普遍性，即便是“特别法”，仍体现了法律的普遍性五、法律的程序性1.程序性是法区别于其他规范的重要特征2.法从本质上要求程序化3.程序能保障法的效率和权威六、法律的可诉性1.可争讼性：任何人都可以把法律作为起诉和辩护的依据2.可裁判性（可适用性）：法律可以作为法院适用的标准【考点精练】1.下列关于法律特征的表述，正确的有A.法律规定了人们的行为模式，这体现了法的规范性B.只有国家制定的法律，才体现了国家意志性C.下一级的规范性法律文件因与上一级的规范性法律文件冲突而被宣布无效，这表明法律具有可诉性D.《香港特别行政区基本法》不具有普遍性2．下列关于法的规范性的表述，正确的是：A.只有法律，才具有规范性B.法律语句具有实证性C.法律是强调程序、规定程序和实行程序的规范D.任何人都可以把法律作为起诉和辩护的依据第三节 法律作用【本章概述】本章属于二级重点章，主要集中在法律的指引作用、法律局限性、法律的分类等三大知识点上。【考点精讲】一、法律作用的分类（一）规范作用：对人的行为的作用（二）社会作用：对社会关系的作用二、法律的规范作用1.指引作用? ? ? ? ○1确定的指引，即通过设置法律义务，要求人们作出或抑制一定行为，使社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限? ? ? ? ○2不确定的指引，又称选择的指引，是指通过宣告法律权利，给人们一定的选择范围。2、评价作用? ? ? ? 法律具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。3、预测作用? ? ? ? 凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为。4、教育作用? ? ? ? 通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响。5、强制作用? ? ? ? 法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。指引自己，评价别人，预测你我他，教育大多数，强制一小撮。三、法律的社会作用：1.维护社会秩序与和平；? ? ? ? ? ? ? ? 2.推进社会变迁；? ? ? ? ? ? ? ? 3.保障社会整合；4.控制、解决社会纠纷和争端；? ? ? ? 5.促进社会价值目标的实现。四、法律的局限性1.法律作用的范围具有有限性? ? ? ? ? ? ? ? 2.法律仅仅是一种调整方法，需要其他调整方法配合3.法律与事实出现对应难题4