I刑法总论.docxVIP

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I刑法总论

刑法总论导论实践:关注的主要是行为事实和行为要件是怎么统一的,经验,有条件的变化的。理论:是一种观念,逻辑,理论即使是脱离实践在逻辑上还是可以得出正确的结论。第一节 刑法的基本观念刑法的概念和其它概念概念 简而言之,就是规定犯罪和刑罚的法律。刑法由全国人大制定,修正案由全国人大常委会制定。刑罚法规(裁判法规)指向司法机关犯罪法(英美法系)指向一般公众,对行为的约束刑法对不同身份的人有着不同的性质刑罚涵盖三个方面的内容:1.规定哪些行为是犯罪2.规定犯罪人应该承担的刑事责任3.规定刑事责任的承担方式刑罚分为狭义刑法,广义刑法。狭义刑法仅指国家立法机关以法典的形式公布的刑法。广义的刑法包括刑法典,特别刑法(单行法),附属刑法(规定在非刑法典的刑罚内容)2.刑法的法律性质刑法的公法性(不像私法那样可以和解,而且绝大多数都是公诉案件,并且多为国家指控的方式,目的是国家为了维持共同体中的法律秩序,涉及的双方地位不平等)实体法(对应的是刑事诉讼法)裁判法刑法调整的和保护的社会关系的广泛性(部门法一般只是调整某一领域的社会关系,但是刑法是以特殊的手段调节社会各个领域的财产和人身关系,事实上,凡是要醉酒刑事责任的行为都要通过刑法调节)调整手段的特殊性(强制性,以剥夺公民自由为主要手段,严厉)刑法作为其他法律的后盾(针对某种危害行为,一般考虑的是先经过别的法律调节,在用刑罚以外的方式不能抑制某种危害的时候,立法才转向刑事制裁,所以刑法其实是在整个法律体系中起到后盾和保障的作用)政治性社会伦理基础刑法的功能任务和目的刑法的功能行为规范(禁止性,义务性)——社会公众法益保护——犯罪分子权利保障(规定国家刑罚权的行使,对任意量刑的限制,公民个人的人权不受不当侵害)——司法机关刑法的任务首要任务:打击罪犯,保护人民重要任务:规范司法,保障人权(强调罪刑法定,不能乱判)【刑法的机能——孙国祥】刑法机能,也称刑法的功能,是指国家制定和实施刑法在社会生活中所正常发挥的功效和作用。确定犯罪,惩罚罪犯——行为规制机能维护秩序,保护法益——社会保护机能规制司法,保障人权——人权保障机制 3.刑法的目的(主观积极性和社会发展的规律相结合)实现国家的意志和利益,建立良好的秩序,维护国家政权体现社会公平和正义,倡导良好的道德风尚,道德义务和法律义务有机结合。刑法的解释(通过解释来联系事实和法条)广义的刑法解释是指的对刑法条文的含义,立法根据,刑法适用条件,范围,一般原则的阐释,狭义的刑法解释只是指对刑法内容的诠释。不仅有犯罪特征的描述,还有规范评价的标准(比如,正当防卫的行为可能符合故意伤人,但是是正当的,不为罪,还有执行死刑的人,符合故意杀人的标准,但是不为罪)刑法解释的分类立法解释:立法机关对刑法条文中的用语和规范的本身含义所做的阐明,法律解释权归全国人民代表大会常务委员会。属于刑事立法的范畴, 刑法的司法解释:司法机关就检查审判工作中如何运用具体刑法所做的解释。但是只限于最高人民法院和最高人民检察院。解释的范围只是限于审判工作和检查工作中如何运用具体刑法规范的问题,解释的效力只是限于审判工作和检查工作。2.刑法解释方法 理论上存在主观说和客观说。主观说认为,刑法解释的目标就是阐明在刑法制定的时候立法者的本来意图,客观说认为刑法解释就是阐明刑法条文表现出来的客观意思,胃不是立法时候的意思。 具体解释方法分为文义解释和论理解释。文义解释,是指根据刑法条文用语的文字意义和语法结构去解释刑法规范的内容和意义的解释方法。文义解释包括通义解释和特殊文义解释,通义解释就是只社会公众习惯的文字习惯和通常含义为基础的解释,而特殊文义解释就是对刑法专门的术语,用刑法专门的含义去解释。论理解释,是指参照刑法条文的产生的缘由,理由,沿革,和其它的相关事项,透过现象看本质,按照立法精神,阐明刑法真实含义的解释方法,包括系统解释,历史解释,目的解释,比较解释。系统解释是指将法律条文放到所在的上下文中系统考虑。目的解释就是根据立法者制定法律时的意图所做的价值判断。语境解释就是将所解释的对象放到特定的语境中去把握。扩张解释,从逻辑上对刑法条文的含义进行超出字面意思的解释。限制解释则相反。当然解释,对根据立法精神所做的逻辑解释。【古代的唐律中曾规定了这样一个司法原则,叫做入罪举轻以明重,出罪举重以明轻。所谓入罪举轻以明重是指一个行为,刑法没有明确规定为犯罪,要想把它作为犯罪来处理,可以采取举轻明重的方法,就是说一个轻的行为在刑法当中都规定为犯罪,你这个行为比它重,即使刑法没有规定,也应当作为犯罪来处理。所谓出罪举重以明轻指的是一个行为刑法没有规定它不是犯罪,要想不作为犯罪来处理,就可以采用举重明轻的方法。意思是说一个重的行为刑法都明文规定不是犯罪,那么这个行为比它轻,当然更不应当作为犯罪来处理。

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