I刑法考点.docxVIP

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I刑法考点

一.刑法解释的方法1、文理解释(字面解释、文法解释) 2、论理解释: (1)扩大解释(扩张解释):将《刑法》条文作大于其字面含义范围的解释(但不能超出其语义范围) 注:刑法条文字面含义未能完全表达立法者的真实意思 (2)缩小解释(限制解释):将《刑法》条文作小于其字面含义范围的解释 注:定义太宽泛,罪行划分不明确 3、体系解释:即根据刑法条文在整个刑法中的地位,联系相关法条的含义,阐明其规范意旨的解释方 法。体系解释的目的在于避免断章取义,以便刑法整体协调。 4、历史解释:即根据制定刑法时的历史背景以及刑法发展的源流,阐明刑法条文真实含义的解释方法。 历史解释要根据历史参考资料得出符合时代的结论。5、比较解释:即将刑法的相关规定或外国立法与判例作为参考资料,借以阐明刑法规定真实含义的解释方法。6、反对解释:即根据刑法条文的正面表述,推导其反面含义的解释方法。反对解释只有在以下两种情况下才能采用:一是法条所确定的条件为法律效果的全部条件;二是法律规定所确定的条件为法律效果的必要条件。7、宣言解释:否定性评价 8、当然解释:即刑法规定虽未明示某一事项,但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理,将该 事项解释为包括在该规定的适用范围之内。二.罪刑法定1.内涵刑法第 3 条规定:“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为 的,不得定罪处刑。即:“法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚”2.形式侧面要求:(1)禁止习惯法(成文法主义)。【并不是只有成文法国家才适用这一原则】 (2)禁止溯及既往(事后法)。即刑法只适用于其施行之后的犯罪,而不追溯适用于其施行之前的犯罪。(3)禁止类推。即:禁止对刑法分则没有明文规定的行为因其具有社会危害性而比照刑法分则最相 类似的条文定罪处罚。(类推:从无到有) (4)禁止绝对不定期刑。即:禁止立法者制定、司法者适用没有上限和下限的绝对不定期刑,而相 对不定期刑是被允许的。 3.实质侧面要求 (1)明确性原则:立法者必须制定明确的法律 (2)禁止处罚不当罚的行为(刑法不管小事) ①禁止处罚国民行使宪法权利的行为 ②无被害人或被害人是自己的(军人例外)eg:自己吸毒 ③在特定历史形成的区域范围内,得到国民容忍或认可的行为 ④极为罕见的行为不能视为犯罪 (3)禁止不均衡、残暴的刑罚4.在实践中的困惑与反思: [1]尽量减少扩大解释的方法 [2]在事实存疑的情况下,要做有利于被告人的解释 [3]在量刑上要规定合理的刑罚体系三.刑法管辖权(注意顺序)1.我国刑法的属地管辖权(1)领域:领土、领水、领空、移动领土 (2)犯罪:遍在说——行为或结果发生地(3)例外:外交、境外(港澳台)、民族自治;共犯问题:部分行为发生我国领域即可;未遂犯:不影响认定;网络犯罪。2.属人管辖原则(1)军人和国家工作人员——任何情况皆适用(2)其他公民——轻罪(法定最高刑3年以下)可以不予追究PS:可以从轻处罚而不处罚需要说明理由。 3.保护管辖原则(安全原则或自卫原则)要同时满足三个条件:(1)侵犯对象为我国国民与国家;(2)双重犯罪;(3)行为人所犯的罪为重罪(最低刑3年以上)。4.普通管辖原则(针对国际犯罪与跨国犯罪)(1)权力来源:国际公约; (2)具体适用依据:中国刑法四.判断是否刑法行为1.不法:行为(前提)——构成要件该当性——违法性(1)实现构成要件; (2)无阻却违法事由2.刑责:责任能力——非难可能性(1)特别罪责要素;(2)罪责形态;(3)违法性认识;(4)无阻却责任事由。3. 行 为 → 构 成 要 件 符 合 性 → 违 法 性 → 有 责 性4.犯罪行为是否判断标准:(1)行为是否增加或制造刑法所保护法益的风险;(2)若行为人制造的风险极低,在此情况下亦不认为其为刑法上的行为。五.不作为犯之成立条件1、行为人具有履行某种行为的义务(使刑法所保护的法益处于危险状态的)(1)义务的来源: ①法律明文规定(不限于刑法); ②职业所带来的义务; ③职务所带来的义务; ④先前行为所带来的义务(包括法律、一般行为)2、行为人有能力履行该义务; 3、没有履行该义务而导致危害结果发生。4面对“义务冲突”的处理原则: (1)维护生命健康权的义务高于其他义务 (2)履行法定义务高于其他义务六.因果关系李翔曰:没有因果关系一定不能追究刑事责任(一)因果关系的概念、目的及意义1.概念:危害行为与危害结果之间的引起与被引起的关系。2.目的及意义:为解决行为人刑事责任提供客观依据。(二)因果关系的研究对象1.什么样的行为可以成为刑法上因果关系中的原因行为?(1)刑法上的行为:客观要件上的危害行为 (2)标准:可归责的危险理论2.什么样的结果可以成为刑法上因果关系中的结果行为?包括构成要件内的危害结果和非构

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