中投主權财富基金的选择.docVIP

中投：主权财富基金的控股公司路径 郭雳 北京大学法学院 副教授 中国投资有限责任公司（“中投公司”）成立于2007年9月29日，是依照《中华人民共和国公司法》（“《公司法》”）设立的从事外汇资金投资管理业务的国有独资公司。中国财政部通过发行特别国债的方式筹集15500亿元人民币，购买了相当于2000亿美元的外汇储备作为中投公司的注册资本金。 中投公司独立经营，自主决策，基于经济和财务目的，在全球范围内对股权、固定收益以及多种形式的另类资产进行投资。其经营宗旨是持有、管理和投资其受托资产，在可接受的风险范围内，努力实现股东利益最大化。中投公司已建立了完整的治理结构，包括董事会、监事会和执行委员会；依照《公司法》、公司章程和董事会确定的方针政策运作，并对国务院负责。 中央汇金投资有限责任公司（“中央汇金”）于2003年12月16日由国务院设立，现为中投公司的全资子公司，自设董事会和监事会。中央汇金投资并持有国有重点金融企业的股权，并代表国务院行使股东权利，不开展其他任何商业性经营活动，不干预其控股企业的日常经营活动。[1] 以上就是中投公司及现已被其收归旗下、全资附属之中央汇金的简单自述。当然，自诞生起即相伴的神秘色彩并非籍这两家公司的如是宣称而消弭，相反，随着对百仕通集团、摩根士丹利、Reserve Primary基金等的投资，中投公司正在日益引起世界范围内的关注及争议。同时，由于中央汇金所控股的几大国有控股银行相继在境外特别是美国拓展，使我们有机会通过审视其美国法下的属性，来观察和反思这两家公司的定位与未来走向。 一、背景：美国金融监管机构的准入审批 中投公司章程表明：“中央汇金以其出资额为限代表国家依法对中国工商银行、中国银行和中国建设银行等国有重点金融企业行使出资人权利和履行出资人义务，体现国家在大型金融机构的控股地位，实现国有金融资产保值增值。”[2]中国银行目前在美国纽约州设有两家经美国联邦存款保险公司保险的分行，在加州设有一家未经保险的分行。中国工商银行在纽约设立分行的申请于2008年8月5日被美国联邦储备系统（“美联储”）批复，获准开展批发存款、贷款、贸易融资及其他银行业务。[3]中国建设银行也在申请于纽约设立分行。 外国银行在美国运营往往要受到州和联邦的双重监管，如选择在纽约注册的中国工商银行还需获得纽约州银行局（New York State Banking Department）的批准。1978年以前，美国没有统一的针对外国银行的联邦法律，只由各州负责管辖。这使得外国银行不受许多制约美国本土银行的联邦法规约束，令后者深感不公。1978年美国国会制定《国际银行法》( Interna-tional Banking Act)，结束了外国银行的超国民待遇，首次创设了规范其设立和运作的联邦法律，促进外国银行与本土银行公平竞争。1991年的《外国银行监管强化法》(Foreign Bank Su-pervision Enhancement Act）修订了《国际银行法》，增强了美联储监管外国银行的职能，并对违反美国法律的外国银行规定了更严厉的制裁惩罚措施。因此目前，联邦层面的监管显得更为重要。前述中国工商银行等设立分行的美联储批准程序即是修订后《国际银行法》第7(d)条的要求。[4] 不仅如此，《国际银行法》第8条还要求将“控制”( Control)该外国银行的公司视为银行控股公司，接受《银行控股公司法》(Bank Holding Company Act）的约束。[5]最早通过于1956年的《银行控股公司法》要求欲直接或间接投资于银行或银行控股公司的任何公司，[6]事先向美联储进行申请，接受审查并获得批准。触发审查批准要求的门槛为下列条件之一：(1)拥有或控制银行或银行控股公司25％以上有表决权的股份；[7](2)控制银行或银行控股公司董事会多数席位的选任；(3)有能力对银行或银行控股公司的管理或政策施加控制性影响。在判断是否拥有控制性影响（Controlling influence）的能力时，美联储的考虑因素包括：投资规模、投资者介入管理的程度、投资者与银行或银行控股公司的业务关系、显示重大影响管理或经营之意图或能力的其他相关因素。《银行控股公司法》推定持股5％以下的投资者不会对银行或银行控股公司施加控制性影响，而实践中美联储通常不会针对持股10％以下的投资者，认定控制性影响的存在。[8] 对于未触发上述《银行控股公司法》审批门槛的投资，特别是对其中持股10％以上的投资者，美联储则援引《银行控制变动法》(Change in Bank Control Act)，要求其事先报批。该法规定了美联