渎职罪说课提纲.docVIP

刑法：第九章 渎职罪 渎职罪概述 一、渎职罪的概念 1、基本概念： 渎职罪，是指国家机关工作人员，滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，妨害国家机关的正常活动，致使国家和人民利益遭受重大损失的行为。 2、构成特征： （1）、客体是国家机关的正常管理活动。 （2）、客观方面表现为滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的行为。 （3）、主体为特殊主体，即国家机关工作人员和代表国家机关从事公务的人员。 （4）、主观方面既可以是故意，也可以是过失。 二、渎职罪主体的理解和认定 1、渎职罪的主体为特殊主体（或者本罪为身份犯）即只有那些具有特定身份的人，才能成为本罪的主体。对应本罪来说，“国家机关工作人员”就是本罪的主体。 渎职罪所指“国家机关工作人员” （1）是指在国家机关中从事公务的人员，包括在各级国家权力机关、行政机关、司法机关和军事机关中从事公务的人员。 （2）在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员。 a、法律、法规直接授权规定某些非国家机关的组织在某些领域行使国家行政管理职权和监督职权。如：证监会、保监会等。 b、在机构改革中由原来的国家机关调整为事业单位，但仍保留某些行政管理职能的。如：国家专利局、国家知识产权局、国家气象局、国家地震局、中科院、社科院等。特别提示：虽然法律法规明确了这些单位在行业内的行政管理职能，但是只有这些单位在行使行业内的行政管理职能时才具备行政机关的性质。相应的代表该单位行使行政管理权力的公务人员才应视为国家机关工作人员，才具备渎职罪的主体资格。 c、在非国家机关内所设的具有国家机关性质的机构，如铁路、林业、油田、等系统内设立的纪检、监察、审计以及公安司法机构等，虽属企业编制，经费来自于本系统、企业自身的经营收入，但它们事实上行使着国家管理职能，因而应视为国家机关，对于在这些机关中从事公务的人员实施的渎职行为，只要符合犯罪构成的其他条件，就应以渎职罪论处。另外，国家机关工作人员在企业、事业单位兼职的双重身份人员在行使国家管理职能时，视为国家机关工作人员。 （3）在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员。 如：卫生行政部门委托卫生防疫站向食品卫生经营企业和食品生产经营人员发放卫生许可证；文化局委托其事业单位文化市场管理办公室负责开办文化娱乐场所的审批等，都属于此类委托。接受委托的组织以委托机关的名义实施行政处罚，显然接受委托的组织行使的时国家的行政处罚权。在接受委托的组织中从事公务的人员与委托机关中的机关工作人员所拥有的该项行政处罚权时相同的，所以也具备渎职犯罪的主体资格。另外，农村村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事代征、代缴税款以及管理和经营国有土地等行政管理工作时，应视为受国家机关委托代为行使管理职权的人员，应视为国家机关工作人员。同样，城市居民委员会（社区管理委员会）如果其协助国家机关从事行政管理工作时，其工作人员也应视为国家机关工作人员，依法可以成为渎职罪的主体。 （4）虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，视为国家机关工作人员。如：对外代表各级人大或人大常委会履行职能的各级人大代表、政协委员、法院的人民陪审员、在监狱行使监管看守职责的合同制民警、武警战士等等。以上人员可能具有多重身份，这时需要具体分析是否在以上述身份从事公务。 注意： 代表身份 会议状态 身份、行为 是否成立主体 各级人大代表 人大开会期间 以代表身份，行使国家职权 成立主体 各级人大代表 人大闭会期间 非代表身份，从事非国家职权 一般不成立主体 各级人大代表 人大闭会期间 以代表身份，行使监督、检查等国家职权 成立主体 （5）在乡（镇）以上中国共产党机关、人民政协机关、各民主党派机关、人民团体中从事公务的人员，视为国家机关工作人员。 中国共产党的各级机关：从刑法意义上讲，党的各级机关的工作人员属于国家机关工作人员，但党的机关里的人员要进行合理的划分。应当是参与对某一区域的党的事务进行管理的工作人员，而并不是指所有党员。因此，能够成为渎职犯罪主体的党的机关的工作人员有：中国共产党中央及其各部、委、党组和省（自治区、直辖市）、市、县（自治州、自治县）镇、乡的中国共产党委员会的机关工作人员；能够领导国家和国家武装力量的党中央、中央军委、实行党委领导下的行政负责制的国务院和各级地方政府、各类国家机关中的中共各级党委的工作人员。 各级政协机关：依照全国人大常委会《关于中华人民共和国刑法第九章渎职罪主体适用问题的解释》中规定，各级政协机关承担着政治协商和民主监督的职能，它同国家权力机关的活动优质十分密切的联系，可以直接左右影响权力机关的决策与活动，所以人民政协各级机关中的专职人员应列入国家机关工作人员的范围内，应作为渎职罪的主