论法律的缺陷..docVIP

论法律的缺陷. 内容摘要：法律并非从来就有，法律的产生过程漫长而曲折。法律优先在理论上树立起来的当之首推古希腊先哲柏拉图在其构思的“哲学之治”失败后，无赖中选择了异己的独立于自身的法律。几千年历程也逝，法律在理论，因为对效率的追求，避免了人性所固有的弱点。成为理性、正义、公平价值的代词。在实践之中，法律在顺势的环境中作用发挥得淋漓尽致。为人类发展产生了巨大的推动作用。然而法律作为一项规则，同样具有事物的两面性，摆脱不了不足面的阴影。法律乃命运与科技的结合，技术的非至上性、非神圣性、非完美性注定法律的缺陷。在现实复杂多变的社会环境之下，法律的时滞性让人倍感缺陷，法律的自身价值更是表现出冲突与矛盾。法律自身处于缺陷的境地，难以摆脱，让人倍感法律缺陷。法律的运行有且仅有通过动态的运作才能体现其至上性；而运作的非良性，又体现了法律的缺陷。 　　关键词：法律 技术 特点 缺陷 　　一．法律自身价值的缺陷 　　塞尔苏斯曾言“法律乃善良与公平的艺术”。[1]法律一项被哲学授予皇冠，集人类所追极的终极良性价值于一身。在自然法学派那里，法律体现了自然、人生、宇宙乃至上帝的特征与规律在经院法学派那里，法律的旨意与上帝相并列。法律就是上帝，法律的至高无上也为人所崇尚。在日后的历史之中，平等、自由、服从自然或上帝意志、幸福、社会和谐与社会连带、公共利益、安全，促进文化发展-所有这些和其他一些价值被不同时代的思想家宣称为法律的最高价值。[2]法律因此体现公平自由上帝旨意等抽象而不可捉摸的东西，被神圣化了。作为不可玷污的化身，成为完美无缺的形象。显得与局限性、缺陷及等否定词格格不入。法律真正的神圣得无法描述？ 不！没有绝对的完美，法律只是较为优秀的一员，其不足仅仅是因为先哲们的过分赞美及现实中人们因受误导而盲目崇拜将法律的不足掩藏在法律的光辉之下，让人不易觉察罢了。从而产生认识和评价上的失误。法律是一个带有许多大厅、房间、凹角、拐角的大厦，在同一时间里想要用一盏探照灯照亮每一间房间凹角拐角是困难的，尤其是当技术知识和经验受到局限的情况下，照明系统不适当和至少不完备时，情形就更是如此了。[3]博登海默跳出凡人的思想圈子，寻找到了法律原本也有缺陷的影子。 　　法律的价值，即法律作为规范主体对规范客体所起的能动作用。就法律价值本身而言，体现出了人们所苦苦追求的最圆满的东西。正义、平等、自由、效益、秩序——-这一个个生动的字词就足以让我们陶醉了。法律的价值本身个体的内涵、外延也足实让我们够领会了。在每一个个体内，都含有足够的内容，博大精深，让人难以读够，让人神往。从而使古今中外多少仁人志士为之而奋斗。然而，作为个体的价值本身一瞬间涌入法律的怀抱，倒让法律如久在外出差归来的母亲望着在车站来接自己的多胞儿女一样，不知先亲吻哪一个为好。法律如此神圣必须先将自己装扮的有头有面，作到安外必先攘内。因此，法律必须将自身的价值先安置妥当，使自己以一稳健派的身份与遵从者见面。所以我们越来越清楚的是：平等、自由、安全和公共利益都不应当被假使为绝对价值。因为他们都不能孤立地、单独地表现为终极和排他的法律思想。所有上述价值既相互依赖又相互结合。因此在建构一个成熟和发达的法律体系时，我们必须将它们置于适当的位置上。[4]予以适当的比例，秩序、比例与和谐遍及宇宙、我们周围、在我们心中、在我们之上。[5]然而因为法律价值的认同在人们的理性中，理性常常来源于经验并结合着现实，这让人们在探求众多的法律价值时，直觉性的喜欢上了其中之一。从此大加赞赏而冷落了其他。这在法律价值的内容引起了一场不大不小的纠纷。从此一直未曾停息过。也未曾有人下过绝对的定论。这着实让人迷惑、让人感到无奈与无助。让法律从此因为本身的“家务”未处理好而却又对外去调协维系着别人的生活，使之有秩化运作时的缺陷就凸现出来了。因为自由与平等、公平与效率、公正与效益等兄弟间的地位纷争难以得到合理的平衡。 　　（一）自由与平等 　　自由与平等在法律价值中显示着独特的特征，共同为法律价值的终极────正义起着难以估量的作用。因为如此，自由与平等被视为正义范畴内相互并列的一对子范畴。自由意味着依自己的意愿去行事：而平等则为“同一范畴的所有成员应受到同样的待遇。”[6]任何人都欲想无限的实行自己主观所构思的自由，但超越一定的范围时，却无形中损害了他人的利益，使他人置于自己之下，从而违背了平等公理。自由与平等之间的纷争也从而产生了。正义的标准的不统一性产生了法律内在的缺陷。一向以法治闻名的美国就是自由与平等地位纷争的典型例证。此孟德斯鸠的“三权分离”