法律本科毕业论文：清代司法判例情理表达价值及启示 .doc

法律本科毕业论文：清代司法判例情理表达价值及启示 法律本科毕业论文：清代司法判例情理表达价值及启示【内容摘要】清代司法以情理为基本精神和文化基础。清代司法判例的情理表达，具有丰富的内在价值。由于中国传统社会是伦理社会、宗法社会，重视家族与纲常，所以清代司法判例对血缘亲情与纲常伦理的表达最为充分，随之累积的有益经验也最多。而清代由于社会变化多端，司法对情理的表达也在发生着一定程度的变化。尤其在清代中后期的伦理变化和反礼法现象中，司法对血缘亲情与纲常伦理的表达发生了明显的改变。相比之下，我国当代司法的情理表达却并不尽如人意。清代司法判例的情理表达对当今转型中国的司法具有重要意义和现实启示。这些启示有益于我们思考中国当代司法在情理表达上的努力方向。 【关键词】清代司法；判例；情理；《刑案汇览》；现代启示 目前，我国的成文法立法工作卓有成效，社会主义法律体系也已形成。可是在司法过程中，却有案件裁判结果符合法理却不合情理。反观中国传统社会尤其清代，司法既要合法，又要原情。情理在清代司法中起到了重要的作用，产生了很好的社会效果。在所有类型的情理中，清代司法特别体现和保护伦理亲情，与之相关的经验与智慧尤其丰富。转型时期的中国需要借鉴中国传统司法中的有益资源，而不能将传统与现代相割裂。笔者认为，从我国的司法现状出发，参酌、借鉴清代司法判例中情理表达的成功经验，在坚持依法治国、罪刑法定的基础上，充分发挥情理的司法功能，不失为推进我国社会主义司法实践，完善现代法治理念，传承中华法律文明的一条有效路径。 一、清代司法判例情理表达的研究价值 中国法律的近代转型，是从全盘引进西方法律开始的。但是这种移植性质的转型，要想取得实效，最为关键的就是如何将引进的法律制度、原则与本国现有的制度、原则和观念相融合，以共同发挥整体效应。笔者认为：在传统法向现代法的转型过程中，一是要看到传统法的很多值得今天借鉴的地方；二是要综合创新，即实现这些值得借鉴的优秀传统法律资源的创造性转换。 （一）寻求本土资源，注重传统价值 中国传统法律的近代转型是以西方法律为参照物，呈现出较为浓厚的西方色彩，采取的模式也是西方化的形态。换言之，清末以来一直以西方近代法制的基本标准来开展我国的法律变革，积极引进近代法制文明的制度、原则和成功经验，这使中国传统法律的近代转型在总体上呈现出外源１生和西方化。但对法律近代转型起推动甚至在某些层面起决定性作用的因素，还是在中国社会内部。由此法律的本土化、民族化、民族主义也受到了人们的重视。法律的民族主义是一个国家的法律传统得以发展、变迁和现代化的基本规律与特征。它要求一个国家和民族在从传统法向现代法的转型过程中，必须注意法律与其生存的本土条件之间的紧密联系。法律民族主义表达的是法律转型过程中的“本土化发展”与“国际化走向”之间的关系，这种关系代表的往往是一种困境。处理好这种关系，使法律转型实现本土化与国际化的双重目标，就是法律现代化事业的必由之路。法律的现代化，或者说法律的转型、变革与发展，都必须立足于本国的国情与民情，尊重本民族的创造和法律传统，努力发掘其中的优秀因子并为今所用。如此，才能摆脱中国法律近代转型中的西方化趋势，实现法律变革中的现代化目标。转型后的法律既要体现出时代的先进性，又要与本国的现实国情和民情相适应，表现出与社会的适应性，并且将其改造成适合中国现实需要的形式，以获得最大程度的 社会调整效能，进而在此基础上生长出新的原则。在这一过程中，我们要尊重和爱护我们的传统，为转型后的法律提供深厚的社会土壤、文化支持和历史基础。从清末法律变革开始，我国传统法律向现代法律的转型，就有这样的社会基础条件：一个深受儒家思想影响的、有着几千年君主专制封建传统的、根深蒂固的宗法社会。这样的社会基础条件，决定了我国近代的法律变革与转型，必须关照“本土化发展”的需求，否则就会沦为失败。中国法律的发展与现代化，或者