行政機关对外签署合同应当注意的法律问题.docVIP

行政机关对外签订合同应当注意的法律问题 主讲人：周勤华律师 北京市观韬律师事务所 目 录 开篇语 1 一、 我国合同发展的历史回顾 1 二、合同的概念和成立 2 （一）合同的概念 2 （二）合同的成立 4 三、合同的要素和必备条款 9 （一）合同的四个组成部分 9 四、签订合同的注意事项 13 1、面对霸王条款。 13 2、应对“行业惯例” 13 3、一定要注意对对方主体资格的审查。 14 4、审查自身的相关内容 14 5、谨防合同陷进 14 6、防止语言的歧义而引发的纠纷隐患 14 五、合同行为中应当把握的基本理念 15 1、合同权利尽量用足 15 2、合理前瞻各种情况 16 3、用尽对方的附随义务 16 4、擅用几种抗辩权 17 5、违约责任清晰明确 18 6、酌情建立退出机制 18 7、合同中有掌握主动的意识 20 六、行政机关签约不当给单位造成损失的法律责任 21 （一）构成国家机关工作人员签订、履行合同失职罪 21 (二)其他法律责任 22 开篇语 在市场经济社会中，经济规律支配着各种经营行为。交易的产生，是基于交易双方对交易条件均能接受。而合同，则正是这些由双方达成一致的交易条件，合同是外界交往的桥梁，是产生利润的源泉，同时也是产生风险的源泉，咱们计生委作为政府机关如此重视经济社会中合同风险的防范，也正体现了防为上、戒次之、救为下的执政与管理的智慧。今天我们将很高兴和大家一起分享合同法的相关知识与实践操作要领。今天的讲座分为四个部分： 我国合同发展的历史回顾 合同旧时成为契约，通过考古所知的中国最早的合同始于西周。 （一）西周：“博别”相当于今天的借款合同，中间有一个大大的“中”字，从中一分为二，当事人双方各执一半。 （二）汉代：借贷关系十分活跃，一些官僚贵族巨商富贾都参与其间，当时放债高利盘剥，造成社会矛盾激化，朝廷当时规定借款合同中不能超过法定利率，即“取息过律”，高利息要受到惩罚。 （三）唐代。唐代对外经济交往成就回航，出现了立契参考之用的合同样本，还有专门替人写契的书契人，这一时期的合同形式已经相对固定化和正规化。 （四）宋代。比较成熟的是典卖合同，绝卖，是所有权转以后永不会赎回；活卖，又称典卖，是在一定期限内可以赎回，如果在规定时间内不回赎，则成绝卖。当时还规定，以钱交付的以钱赎回，以纸币交付的以纸币赎回，避免有人借货币贬值从重渔利。 （五）元代合同：比较有特色的一点叫“经官给据”，即所有权人在出卖土地前，提出申请，经官府勘察并发给书面许可才可交易，以防止非法处分他人田宅。这也是古代民法史上所仅见。 （六）明代：我们知道资本主义萌芽在明代，商品经济在当时已经颇具发展，那个时候出现了合伙协议，这可算是目前仅见的中国最早的合伙合同 （七）清代合同分为加盖官印的“红契”和民间订立的“白契”，前者的效力强于后者。例如使用白契购买的奴婢，可以赎身，但是用“红契”购买的奴婢，不仅自己不能赎身，其子孙也永远是奴婢。 刚才简要回顾了合同的历史进程，我们现在经常提到的合同法颁行于1999年，这部法律是我国合同发展史上的分水岭，也标志着我国的现代合同逐步成熟并走向理性的充分发展时期。 二、合同的概念和成立 （一）合同的概念 相关法条：《合同法》第二条【合同定义】本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 合同向有广义、狭义、最狭义之分，广义的合同泛指所有以确定权利义务为内容的协议，它除了民事合同以外，还包括行政合同、国际法上的国家合同等；狭义的合同即民事合同，是以设立、变更、终止民事权利义务关系为内容的协议，包括债权合同、物权合同、身份合同等；最狭义的合同仅指债权合同。我国《民法通则》与《合同法》上的合同系指最狭义的合同即债权合同 根据《中华人民共和国合同法》第二条的规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。法人响应政府号召，以向政府书面请示报告并经政府审批同意的形式介入市政建设，政府在不通知法人参加的情况下单方就法人介入市政建设而享有的优惠政策作出决定，法人只能按照政府决定执行的，法人与政府之间并非民法意义上的平等主体关系，双方亦没有就此形成民事合同关系。因此发生纠纷的，尽管双方之间的纠纷具有一定的民事因素，亦不属于人民法院受理民事案件的范围。 关于政府机关参与的合同，应当区别不同情况分别处理。政府机关作为平等的主体与对方签订合同的，如购买办公用品，属于一般的合同关系，适用合同法。属于行政管理关系的协议，如有关综合治理、计划生育、环境保护等协议，这些是行政管理关系，不是民事合同，不适用合同法。政府的采购活动。对政府的采购行为应加以规范，目的是为了防止浪