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第六章 行政执法依据(83) 一、行政执法依据的种类 宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章、国际条约等。依法制定的政府规范性文件也是行政执法的依据(85 二、??行政执法依据的适用原则 1、后法优于前法原则; 2、就高不就低原则; 3、特别法优于一般法原则; 4、不溯及既往原则。 三、行政执法依据的消灭、变更 第七章 行政许可 第一节、行政许可概述(91) 一、行政许可的概念和特征 行政许可是行政机关根据公民、法人或其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的具体行政行为。 (1)是依申请的外部管理行政行为 (2)行为性质上是准予其从事特定活动的行为 (3)行政许可的功能上是对特定活动的事前控制 (4)行政许可是一种明示的、要式的行政决定行为 二、行政许可的基本原则(92) (一)、合法原则; 1、按行政许可法的权限、范围条件和程序设定; 2、实施主体、权限、条件和程序符合法律规定; (二)、公开、公平、公正原则 设定过程、设立依据、实施主体、条件、程序、期限和决定; 公正、公平:不歧视、合理、符合理性原则; (三)、便民、服务的原则 1、统一受理、统一送达许可决定;统一办理或联合办理; 2、提供方便; 3、不得拖延; 4、期限内办结; 5、优质服务。 (四)、权利救济原则 第七条规定:公民、法人或其他组织对行政机关实施行政许可,享有陈述权、申辩权;有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼;其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的有权依法要求赔偿。 陈述权和申辩权属于言论和表达自由范畴,其本质是一项宪法权利。 (五)、信赖保护原则 不准翻供原则:一是不得变更或者撤销已经生效的行政许可;二是必须变更或者撤销的应当符合法律规定的情形和程序;三是补偿制度。 (六)、行政许可不得转让原则; (七)、责任和监督原则; 第二节、行政许可的设定 一、行政许可设定权的划分 (一)行政许可设定权规定(96) 1、法律可以设定各种行政许可: 2、尚未制定法律的,行政法规可以设定; 必要时,国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可;但除临时性行政许可外,采用决定方式设定的行政许可应当及时提请人大立法或者制定行政法规; 3、对行政许可法第十二条所规定的行政许可事项,尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定; 4、对行政许可法第十二条所规定的行政许可事项尚未制定法律、行政法规和地方性法规的,因行政管理需要确需立即实施行政许可的,省级人民政府可以设定临时性的行政行政许可。 5、对地方性法规、政府规章设定权的三项限制(96) (1)不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可; (2)不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可; (3)其设定的行政许可不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市场。 除上述以外的其他规范性文件都不得设定行政许可。 (三)设定行政许可的范围 1、一般许可(97) 直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动,需要按照法定条件予以批准的事项。 这类许可的特征是:一、这是对相对人行使法定权利或者从事法律没有禁止但附有条件的活动的准许;二、一般没有数量限制;三、行政机关实施这类许可没有自由裁量权,只要符合条件的就应当许可。 2、特别许可 有限自然资源开发利用、公共资源配置以及关系公共利益的特定行业的市场准入等,需要赋予特定权利的事项;这类许可的特征:一、相对人取得许可要支付一定的费用;二、一般有数量限制;三、行政机关实施这类许可一般都有自由裁量权;四、申请人获得这类许可一般要承担很大的公益义务,不得擅自停止所从事的活动。土地、规划等。 3、认可 提供公共服务并且直接关系公共利益的职业、行业,需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项; 这类许可的特征:一、一般要通过考试等方式取得;二、往往与人的身份、能力有关系;三、一般没有数量限制;四、行政机关实施这类行政许可一般没有自由裁量权;五是一般不得转让。 4、核准 直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照技术标准、技术规范,通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项;这类许可的特征:一、依据的主要是技术规范、技术标准,具有很强的专业性、技术性和客观性;二、一般需要根据实地检测、检验、检疫作出;三、没有数量限制;四、行政机关实施这类许可一般没有自由裁量权。 5、登记 企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项; 这类许可的特征:一、登记是取得特定主体资格或者身份的前提条件,不登记就是非法活动;二、没有数量限制;三、对申请材料只作形式审查;四、行政机关对这
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