卷四突破100分之民訴案例分析陈璐琼.docVIP

卷四突破100分之民诉案例分析——陈璐琼 一、历年考点分布及2011年考点预测 　 2002 2003年 2004年 2005年 2006年 2007年 2008年 2009年 2010年 管辖 一般地域管辖、管辖权争议 合同案件的管辖 管辖权异议 合同案件管辖、协议管辖 当事人 共同诉讼当事人的确定 第三人的确定 追加当事人 当事人变更 必要共同诉讼 证据 无须证明的事实 证据能力与自认条件 证据的属性 举证期限效力、举证责任 举证责任 财产保全、先予执行 先予执行的条件 诉前财产保全 先予执行的情形 先予执行的情形 一审 反诉 不予受理的情形 撤销原判，发回重审 二审 上诉权 认为不应受理时的处理 上诉人确定、遗漏诉讼请求的处理 诉讼请求与裁判范围 上诉人与被上诉人的确定 再审 再审申 请权 再审申 请权的主体 再审申请权和管辖 再审申请法院和新证据 执行 执行和解 强制执行措施 强制执行措施 仲裁 仲裁第三人、仲裁程序、撤销仲裁 仲裁协议效力、应诉管辖 仲裁与诉讼的区别 仲裁效力、仲裁程序 、 仲裁裁决的执行 、申请撤销仲裁裁决 【小结】 1、基本概念和适用条件，综合考察。 2、联系比较，强化细节，并且考察比较和辨析能力 3、实体法和程序法的结合，如合同履行地的确定 二、真题解析 2009年真题 【案情】甲市A县的刘某与乙市B区的何某签订了房屋买卖合同，购买何某位于丙市C区的一套房屋。合同约定，因合同履行发生的一切纠纷，应提交设立于甲市的M仲裁委员会进行仲裁。之后，刘某与何某又达成了一个补充协议，约定合同发生纠纷后也可以向乙市B区法院起诉。 　　刘某按约定先行支付了部分房款，何某却迟迟不按约定办理房屋交付手续，双方发生纠纷。刘某向M仲裁委员会申请仲裁，请求何某履行交房义务，M仲裁委员会受理了此案。在仲裁庭人员组成期间，刘某、何某各选择一名仲裁员，仲裁委员会主任直接指定了一名仲裁员任首席仲裁员组成合议庭。第一次仲裁开庭审理过程中，刘某对何某选择的仲裁员提出了回避申请。刘某申请理由成立，仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员参加审理。第二次开庭审理，刘某请求仲裁程序重新进行，何某则对仲裁协议的效力提出异议，主张仲裁协议无效，请求驳回刘某的仲裁申请。 　　经审查，仲裁庭认为刘某申请仲裁程序重新进行、何某主张仲裁协议无效理由均不成立。仲裁庭继续进行审理并作出裁决：何某在30日内履行房屋交付义务。因何某在义务履行期间内拒不履行房屋交付义务，刘某向法院申请强制执行，何某则向法院申请撤销仲裁裁决。 　　问题： 1.刘某、何某发生纠纷后依法应当通过什么方式解决纠纷？理由是什么？ 2．刘某提出的回避申请和重新进行仲裁程序的申请，何某提出的仲裁协议效力的异议，分别应由谁审查并作出决定或裁定？ 3．如何评价仲裁庭（委）在本案审理中的做法？理由是什么？ 4．刘某可以向哪个法院申请强制执行？何某可以向哪个法院申请撤销仲裁裁决？对于刘某、何某的申请，法院在程序上如何操作？理由是什么？ 5．如法院认为本案可以重新仲裁，应当如何处理？理由是什么？ 6．如法院撤销仲裁裁决，刘某、何某可以通过什么方式解决他们的纠纷？理由是什么？ 【参考答案及评分标准】 1．根据本案情况，当事人应当通过诉讼解决纠纷，因为双方的仲裁协议无效。但刘某向M仲裁委员会申请仲裁，何某未在仲裁庭首次开庭前提出异议的，仲裁协议有效，当事人可通过仲裁解决纠纷。【2分】 　　2．仲裁员的回避应当由仲裁委员会主任决定；重新进行仲裁程序由仲裁庭决定；仲裁协议的效力由仲裁委员会决定。【3分】 　　3．（1）仲裁委员会直接指定首席仲裁员是错误的。因为只有双方当事人共同委托仲裁委员会主任或者在规定期间内没有选定首席仲裁员的情况下，仲裁委员会才能指定仲裁员。【1分】（2）仲裁员回避后，仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员是错误的。【1分】因为仲裁员回避后，仍应当由何某选任仲裁员，只有在何某委托仲裁委主任指定或者在规定期间内没有选定仲裁员的情况下，仲裁委员会主任才能直接指定。（3）仲裁庭继续进行仲裁的做法是正确的。【1分】理由有二：一是即使仲裁协议无效，当事人也只能在第一次开庭前提出，在此之后提出不影响仲裁庭的审理；二是仲裁员回避后的程序进行问题由仲裁庭决定。 4．（1）刘某应当向乙市中级法院或丙市中级法院申请强制执行。【1分】因为根据司法解释规定，对仲裁裁决的申请执行，由被执行人住所地或者财产所在地的中级法院管辖。（2）何某应当向甲市中级法院申请撤销仲裁裁决。【1分】因为根据法律规定，仲裁裁决的撤销由仲裁委员会所在地的中级法院管辖。（3）受理执行的法院应当裁定中止执行。【1分】甲市中级法院裁