西法史历史法学派讲课.pptVIP

历 史 法 学 历史法学：historical jurisprudence  历史法学派：historical school of law 西方近代主张以历史的观点和方法来研究法律，强调法律体现历史传统或民族精神的法学派别。 核心思想：反对自然法，认为法源自民族精神，提倡继承历史传统，重视习惯法。 历 史 法 学 19世纪初在德国兴起，19世纪末20世纪初，历史法学作为一种研究方法，已溶化在分析法学与社会法学中。 代表人物：德国胡果（ G.Hugo）、萨维尼（1799-1861）、英国的梅因（1822-1888）、美国的卡特（J. C. Carter, 1827-1905）。 第一节 萨维尼的历史法学 弗里德里希·卡尔·冯·萨维尼（Fridrich Karl Savigny, 1779-1861），法学博士（论文《论犯罪的竞合形式》），在大学执教42年，以其渊博的学识和杰出的辨才陶冶了代代学子，其“一生，是教师、学者和圣者的三位于一体”，终生致力于罗马法学的教学和研究。代表作《论立法与法学的当代使命》，提出了完整的历史法学思想。 概 论 1、蒂博关于经由法典化而进求德意志民族统一的倡言 1814年德国理性主义法学家蒂博（A.F.J.Thibaut）发表了论文《论制定一部统一的德国民法典民要性》，倡言依照《法国民法典》，在三、四年时间内，经由“举国一致”的努力，为德国制订一部综合性的大典，并藉此由法制的统一，最终达成德国民族的统一。 概 论 蒂博相信人类理性的力量中以摹写人类的心思，并转而据此设计出人类行为的完善规则，为人世生活编织恰切的法典。 蒂博的倡议引起强烈的社会反响。 2、萨维尼的反驳长文 萨维尼的《论立法与法学的当代使命》即是反驳此文的长文，这一长文1814年一发表，一时间洛阳纸贵。 该文在主张德国统一问题上是一致的，但认为当时的德国既不具备制定一部法典的能力，客观上也没有为一部法典的生命力所堪凭恃的社会历史基础。因为法律的实质是民族的“共同信念”和“共同意识”。 2、萨维尼的反驳长文 他反对制定法典并非法典本身，而是反对视法典若儿戏，辄立则立，言废则废之天真与轻率。 这里的争论反映了历史主义法律观与理性主义法律的矛盾与冲突。 一、强调历史研究方法 重视民族传统，认为只有严格遵循遗传学的方法，才能发现现行法的实质和特征。 二、法是“民族精神”的体现 认为法律的本质是民族的“共同信念”与“共同意识”——“民族精神”。法律精神一如民族的性格和情感，涵蕴并存在于历史之中，其必经由历史，才能发现，也只有经由历史，才能保存和扩大。 一、法是“民族精神”的体现 立法的任务不外在于找出民族的“共同信念”与“共同意识”，经由立法形式善予保存与认定。那种希望借由一个详尽无遗的立法制度，即刻创制出一个崭新秩序的企图，只会摧残现实，增加现实的不确定性，强化规则与事实之间的乖张，最终使得法律失却规范人事而服务人事的功能与价值。 二、法律关系 人为了生活必然地与他人发生各种关系，当这种关系由法律来规定时就变成了法律关系。法律关系有三种： 1、人以自己为对象的“原权”法律关系。“原权”是人自出生就拥有的权利，在其生命期间是不可剥夺的； 二、法律关系 2、人以他人为对象的法律关系：债权关系、婚姻关系等； 3、人与自然（“物”）的关系：对物的权利即所有权。 萨维尼从法律关系入手，在理论上循序渐进地构建了民法民法体系的各个部分。 三、法的起源与发展 法律是民族精神的产物，随历史演进。随着民族的成长而成长，随着民族的壮大而壮大，最后，随着民族对于其民族个性（Eigentumlichkeit/nationality）的丧失而丧失。 1、民族精神产生了实在法 否认国家起源于自然法和社会契约的存在，否认法是理性的产物（即否定法是人制定的）。认为：法律如同一个民族的所特有的语言、生活方式和素质一样，具有一种固定的性质。法是自发的不知不觉地逐渐产生的，生存着的、活动着的民族精神产生了实在法。 2、法的发展经过了三个阶段 法的发