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第二十八章渎职罪[精选]
第二十八章 渎职罪 ★ 本章犯罪是分则第九章的全部内容,共36种犯罪。首先要掌握本章犯罪全部都是职务犯罪,而且是国家机关工作人员的职务犯罪。 其次,要掌握刑法第397条规定的滥用职权罪、玩忽职守罪与其他罪的法条竞合及其处理。 ★本章重点罪名:滥用职权罪、玩忽职守罪、故意泄露国家秘密罪、徇私枉法罪、枉法裁判罪、私放在押人员罪、徇私舞弊不移交刑事案件罪、帮助犯罪分子逃避处罚罪。 第一节 概述 一、渎职罪的犯罪主体 渎职罪的犯罪主体均是特殊主体,即国家机关工作人员。全国人大常委会《关于刑法第九章渎职罪主体适用问题的解释》扩大了渎职罪的主体范围。所以渎职罪的主体包括 ⑴ 国家机关工作人员 ⑵ 其他根据法律规定,参照国家公务员制度进行管理的人员 ⑶ 在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员 ⑷ 在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员 第二节 滥用职权罪和玩忽职守罪 一、概念 滥用职权罪是指国家机关工作人员滥用职权、致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为 玩忽职守罪是指国家机关工作人员严重不负责任、不履行或不正确履行职责,致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。 第三节 司法工作人员的渎职罪 司法工作人员渎职罪是负有侦查、检察、审判、监管职责的国家机关工作人员为主体的渎职罪。包括徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、执行判决裁定失职罪、执行判决裁定滥用职权罪(399条),私放在押人员罪、失职致使在押人员脱逃罪(400条),徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪(401条)。 第四节 其他国家机关工作人员的渎职罪 一、故意泄露国家秘密罪和过失泄露国家秘密罪(398条) 违反保守国家秘密法的规定,故意或者过失泄露国家秘密,情节严重的行为。 根据398条第2款规定,国家机关工作人员和非国家机关工作人员都可以构成本罪。这是渎职罪中唯一可以由非国家机关工作人员构成的犯罪。 ⑴ 泄露国家秘密罪的主观方面不论是故意还是过失,都可以构成犯罪,只不过罪名不同而已。 * * ⑸ 虽未列入国家机关人员编制,但在国家机关中从事公务,在代表国家机关行使职权时,有渎职行为,构成犯罪的人员。 由此看出,只要是履行国家管理职责的人员都可以构成渎职罪的主体,而不管他有无所谓的“编制”,是否是“正式职工”。 渎职罪主体唯一例外的是398条第2款关于泄露国家秘密罪主体的规定,非国家工作人员可以成为故意或过失泄露国家秘密罪的主体。 二、渎职罪的客观方面 渎职罪在客观方面,一要有渎职行为,即滥用职权、玩忽职守;二要因渎职行为致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。 滥用职权行为一般是故意犯罪,主要是作为方式,既包括国家机关工作人员非法行使本人职务范围内的权利,也包括超越职权,违法决定、处理其无权决定、处理的事项。 三、渎职罪的客体是国家机关的正常活动 四、渎职罪的主观方面既有故意也有过失 二、两罪的比较 ⒈ 两罪的不同点 ⑴ 主观方面不同:玩忽职守罪是过失犯罪,滥用职权罪是故意犯罪。 ⑵ 客观方面行为方式不同:玩忽职守主要表现为以不作为的方式不履行或者怠于履行职责;滥用职权主要表现为以作为的方式超越职权处理无权处理的事务或者随心所欲地处理职责内的事务。 ⒉ 两罪的相同点 两罪都要求不正确地履行职责,都要求因不正确履行职责致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失。如果行为人因为徇私舞弊而犯滥用职权、玩忽职守罪的,则作为情节加重犯处理。 三、两罪与其他罪的界限 ⒈ 玩忽职守罪与签订履行合同失职被骗罪(167条)、国有公司、企业、事业单位人员失职罪(168条)的区别:主要在于主体和渎职的性质不同。后两罪的主体是国有公司、企业、事业单位的职工。 ⒉滥用职权罪与国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪(168条)的区别。主要区别在于主体和渎职的性质不同。前罪犯罪主体是
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