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外资参与不良资产处置的法律探索 外资参与不良资产处置的法律探索 背景：1999年，我国相继成立了信达、华融、东方和长城四家金融资产管理公司，专门收购、管理和处置四大国有银行的不良资产。在立法空白、政策滞后的情况下，四家公司积极创新，并在与外资合作方面取得了令人瞩目的成绩。2001年，信达与德意志银行就成立中外合资企业签署合作框架协议，德意志银行以现金、信达以非现金资产投资组建合资公司，共同处置不良金融资产；华融带着帐面价值200亿余元的5个资产包进行全球路演，向全世界的投资者公开招标出售，引起了外国投资银行的极大兴趣；东方与美国投资公司合资组建基金管理公司、公开募集基金，先期回收2100万美元。实践证明，引入外资是处置不良资产的有效方式，它不仅可以解决资金短缺问题，还可同时引入国外的先进管理经验和技术。 　 　　为了鼓励和规范外资的参与，财政部、人民银行和外经贸部于2001年10月联合发布《金融资产管理公司吸收外资参与资产重组与处置的暂行规定》（以下简称《规定》）。《规定》明确资产管理公司可直接向外商出售、转让，也可在重组后出售或转让拥有的非上市公司股权和债权；资产管理公司可以通过协议转让、招标、拍卖等方式向外商出让其拥有的实物资产，可以将其拥有的企业股权、实物资产作价出资，在原企业基础上与外商组建外商投资企业。 　 　　《规定》为外资参与我国不良资产的处置和重组构造了基本法律框架，一定程度上弥补了现有立法的不足，但《规定》只概括列举了几条原则性条款，对于实际操作中的众多具体问题，没有作出明确规定。为此，本文引用了实际案例，专门探讨此项业务的运作模式、法律框架及相关问题。 　 　　案例：合资组建基金管理公司2001年11月，东方公司与美国Chenery投资公司合资成立基金管理公司并出售18亿元债权资产组合的项目正式获国务院同意批复；12月，各方当事人签署近600份中英文合同文本，东方公司成功发售基金份额，并先期取得2100万美元的投资回收。 　 　　由于项目规模大、运作模式复杂且跨中美两国实施，须受到两国不同的金融、法律、财务等制度的约束，参与人员进行了大量的资产清理、打包、法律调研、财务预测等工作。如果能深入分析该项目的运作模式和法律框架，将有力地推动我国的金融创新和法律变革，因此笔者尽其所能地对该项目进行了调研和分析，希望对读者能有所启发。 　 　　一、贷款债权组合该项目以东方公司广州办事处拥有的帐面价值约18亿元人民币的贷款债权为基础，共涉及55户债务人企业、112笔贷款合同。根据财政部的不良资产价值评估机制，该资产包的整体回收率约为17％（最高为15.5％，最低为10.29％）。为了增加交易透明度，使这笔跨国交易更符合国际惯例，Chenery委托“五大”之一的普华永道根据国际通行标准对资产包重新评估，评估回收率在11％和18％之间。两次评估实际为如何确定交易价格奠定了基础。 　 　　二、操作步骤：1、东方将帐面价值约18亿元的债权资产经评估后作价投入、Chenery以现金投入，双方共同成立基金Ⅰ管理公司。 　 　　2、基金Ⅰ管理公司共管理8个基金，两个发起人投入的资产和权益按一定比例分配到各个基金中。 　 　　3、在此之前，Chenery已单独或联合发起设立基金Ⅱ管理公司，该公司同样管理8个基金，目的是为了在基金Ⅰ公司成立以后，让东方将其在基金Ⅰ公司中的98％股权与基金Ⅱ公司中相应的股权置换，以换取基金Ⅱ公司99％的股权。这样，东方在基金Ⅰ公司中将仅保留1％的股权。 　 　　4、东方将其在基金Ⅱ管理公司中拥有的99％的股权以投入债权资产面值10％的价格出售给美国投资者。此后，东方不再拥有基金Ⅱ公司的任何股权，也无须对基金Ⅱ公司的经营管理负责。 　 　　三、各方当事人的权利义务1、Chenery：作为基金投资公司，负责组建基金管理公司。 　　2、普华永道：作为基金管理人的唯一代理人，普华永道负责管理、处置东方投入的贷款债权，处置期限为3年。 　　 　　3、东方：收到10％（2100万美元）的股权出售对价后，东方即向普华永道支付一定的中介费用。 　　 　　4、普华永道和东方签署《贷款服务管理协议》，在3年的合作处置期限内，东方向普华派驻若干名员工专门负责债权资产的处置回收，但债权的最终处置权在普华。 　　 　　5、实际回收资金的14％将作为贷款服务管理费，其中2％作为处置费用，4.35％作为东方的贷款服务管理费，7.65％作为普华的贷款服务管理费。 　　 　　6、对于实际回收资金在扣除管理费用以后超过10％的部分，东方将与投资者按照约定的超额累进比例分成：如对于超过10％至15％之间的部分，东方和投资者将按照45％：55％的比例分成，对于15％和20％之间的部分，两者将按照60％：40％的比例分成等等。 　　 　　7、三