“幽灵抗辩”问题研究.docVIP

“幽灵抗辩”问题研究 　　[摘要]“幽灵抗辩”是刑事诉讼法中特有的概念，也是一种法定证据。“幽灵抗辩”只是对实践中犯罪嫌疑人、被告人提出的一种抗辩理由的模糊描述，并没有法定的概念界定。它经常与证明责任联系在一起，即由谁来承担这种抗辩主张的举证责任。在实践中对这种抗辩的证明责任的分配是一个大难题。由于两大法系诉讼模式的不同使得在“幽灵抗辩”中由谁来承担举证责任的分配也不同。在我国，这种证明责任一般由控方来承担。鉴于“幽灵抗辩”的性质，由控方来承担举证责任对于控方来说是一个不小的负担。在此框架下，我们应积极探索其化的查证方式来减轻控方的举证责任。 　　[关键词]幽灵抗辩；证明责任；事实推定； 　　一、“幽灵抗辩”的界定 　　（一）“幽灵抗辩”的概念 　　“幽灵抗辩”又称为“海盗抗辩”，名称来源于一起走私案件，是指犯罪嫌疑人或被告人针对控诉机关的有罪指控，提出无罪或罪轻的辩护主张，但却提不出相关的证据予以支持的现象。之所以称之为“幽灵抗辩”是因为这种抗辩是一种玄之又玄，虚无缥缈的陈述，这就好像说“你是被外星人绑架，可是我们从哪里去找外星人来作证呢？”这种抗辩理由虚无缥缈，再加上有时会涉及到国家秘密等，使得这种理由很难被证实。正是由于“幽灵抗辩”具有的这个特点，使得为逃脱罪责的被指控人经常采用来作为一种抗辩策略。而要求控诉机关承担提出这种抗辩的举证责任会使得控诉机关因无法找到推翻这种抗辩的证据而束手无策。控诉方费尽气力吹大一只气球，而辩护方只要用针轻轻一扎，就能使控诉方前功尽弃。 　　（二）“幽灵抗辩”的性质 　　一般情况下，犯罪嫌疑人、被告人对公诉机关的指控会予以否定，但这种否定是一种消极的否定，如否认自己实施了抢劫、否认自己实施了盗窃等。这种否定与抗辩是不同的。抗辩是一种肯定性辩护主张，通过提出与犯罪事实不直接相关的主张来间接否认犯罪事实。这种抗辩具有积极性与主动性。“幽灵抗辩”是一种积极抗辩，但并非所有的积极抗辩都是“幽灵抗辩”。只有难以查证的那一部分主张才属于“幽灵抗辩”。而且“幽灵抗辩”作为被控方的一种辩解，属于犯罪嫌疑人，被告人的供述与辩解，其不仅是一种诉讼主张，也是一种法定的证据类型。对于这种犯罪嫌疑人、被告人提出的证明自己无罪、罪轻的主张，控方在调查取证时也是有责任予以查清的。因此，在实践中，控方对此类证据也应予以高度重视。 　　（三）“幽灵抗辩”的形态 　　“幽灵抗辩”作为一种经常使用的抗辩手段，在司法实践中，主要出现在以下几种情况中： 　　1.对于有些罪名的犯罪构成要件中要求有“以非法占有为目的”或“明知”的要素，被控方抗辩自己“没有非法占有的目的”或“自己不明知” 　　财产类犯罪大部分要求以非法占有为目的，而财产类犯罪又是实践中高发的犯罪种类。在此类案件中，被告方常常否认自己的主观意图，主张自己并不是要以占有为目的。当行为人提出这种抗辩作为自己未实施犯罪的理由时，由控方提出证据证明他存在着犯罪的主观意志是十分困难的，这往往导致主观意图的不成立而造成对罪犯的放纵。这类抗辩在毒品犯罪中也常常可见，毒品犯罪作为一种故意犯罪，要求行为人必须主观方面为明知，否则，将不构成犯罪。但在实践中，当侦查机关查获毒品犯罪时，被告人往往会辩称“自己不知情”。由于毒品犯罪常常秘密进行，没有特定的被害人，而且双方都是自愿进行，没有当事人的主观供述，要证明他们的主观意志是非常困难的。 　　2.在一些收购赃物案件中或盗窃案件中，辩称自己存在合法的取得途径 　　在实践中，盗窃犯罪时常发生，如果不能有足够的证据证明是犯罪嫌疑人所为，被控方经常会辩称此财物是自己合法取得，或是自己通过购买或是别人转赠所得。但却不愿意进一步说明卖者或赠与者的详细情况。在这种情况下，要求控诉方来证明被告方到底是如何取得财物的是非常困难的。例如，犯罪嫌疑人李某盗窃被害人王某家中一尊祖传佛像（价值一百万元左右），又以60万的价格卖给了古董收购商郑某。在侦查机关追缴赃款赃物时，郑某辩称：李某说这是他家的祖传之宝，因为有一点瑕疵，而且他急于用钱，所以才将其低价卖出，自己与王某并不认识，也不知道这是偷来的，因此也不愿意将其归还。 　　3.在贪污受贿案件中，被告方辩称自己没有非法占有赃款或者说赃款是用于公务开支 　　在贪污受贿案件中，数额的计算对于犯罪构成或定罪量刑有很大的影响。如果被控方主张自己所用款项是用于公务开支，那对于这部分数额就不能计算在贪污数额中。在侦查机关无法查明赃款去向的情形下，被控方提出用于公务开支的这种“幽灵抗辩”使得侦查机关该如何进行应对与处理成为了一个现实的难题。而贪污犯罪又是一种数额类犯罪，数额的大小对于被控方量刑的多少有着直接的影响。 　　二、对于“幽灵抗辩”的证明责任的分配 　　（一）两大法系的对比 　　1.