第五章罪数形态理论..docVIP

第五章 罪数形态理论 罪数形态理论，就是研究犯罪的个数，即判断行为人的行为是成立一罪，还是构成数罪的理论，只有准确判断犯罪的个数，才能实现正确的量刑。 第一节 概述 如何区分一罪与数罪？我国刑法理论采取犯罪构成说，即行为符合一个犯罪构成的定一罪，符合数个犯罪构成的定数罪。但这一理论标准与刑法规定本身并不完全一致，例如，的，符与罪构成，但刑法规定仅以罪论处关于罪数的认定，下列哪些选项是错误的？ 　　A．引诱幼女卖淫后，又容留该幼女卖淫的，应认定为引诱、容留卖淫罪 　　B．既然对绑架他人后故意杀害他人的不实行数罪并罚，那么对绑架他人后伤害他人的就更不能实行数罪并罚 　　C．发现盗得的汽车质量有问题而将汽车推下山崖的，成立盗窃罪与故意毁坏财物罪，应当实行并罚 　　D．明知在押犯脱逃后去杀害证人而私放，该犯果真将证人杀害的，成立私放在押人员罪与故意杀人罪，应当实行并罚 例如，盗窃珍贵文物的一部分，造成珍贵文物毁损的，同时触犯了盗窃罪与故意损毁文物罪行为人只实施了一个行为2）一个行为触犯数罪名 3．处理原则。对于想象竞合犯，只定一罪，即择一重罪处罚，不数罪并罚。其原理在于，行为人只实施一个行为，刑法禁止对一个行为进行重复评价。因此，无论一个犯罪行为触犯多少个罪名，都只能定一罪。 4．例外。刑法204条二款规定：“纳税人缴纳税款后，采取前款规定的欺骗方法（骗取出口退税款），骗取所缴纳的税款的，依照本法第201条的规定（逃税罪）定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照前款的规定（骗取出口退税款罪）处罚。”行为人只实施了一个骗税行为，但刑法要求定逃税罪与骗取出口退税罪，数罪并罚，这属于特例。 二、法条竟合 1．概念。法条竟合，是指但从逻辑关系来看，只能适用其中一个法条，排除其他法条的。。 （1）绑架杀害被绑架人的，只成立绑架罪一罪。 （2）拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的，只成立拐卖妇女罪一罪。 （3）拐卖妇女又引诱、强迫被拐卖妇女卖淫的，只成立拐卖妇女罪一罪。 （4）为抢劫故意伤害、杀害被害人的，只成立抢劫罪一罪。 （5）组织他人偷越国（边）境并剥夺被组织人人身自由的，或者以暴力、威胁方法抗拒检查的，只成立组织他人偷越国（边）境罪一罪。 （6）运送他人偷越国（边）境以暴力、威胁方法抗拒检查的，只成立运送他人偷越国（边）境罪一罪。 （7）走私、贩卖、制造、运输毒品以暴力抗拒检查、拘留、逮捕的，只成立走私、贩卖、制造、运输毒品罪一罪。 （8）强奸妇女后迫使其卖淫的，只成立强迫卖淫罪一罪。 四、集合犯 1．概念。集合犯是指刑法将数个同种犯罪行为类型化后规定为一个犯罪的情况。 2．种类。（1）职业犯，指行为人将一定的犯罪作为职业或业务反复实施。例如，刑法336条规定的非法行医罪，行为人非法行医一次，定非法行医罪，非法行医一年也定非法行医罪。（2）营业犯，指行为人以营利为目的反复实施一定犯罪。例如，刑法303条规定的赌博罪，行为人聚众赌博一次定赌博罪，多次聚众赌博也定赌博罪。 五、连续犯 1．概念。连续犯指行为人基于同一或概括的故意，连续实施数个性质相同的犯罪行为，触犯同一罪名的犯罪形态。例如，甲男与乙女谈恋爱，乙女提出分手后，甲男无法接受，于是持刀将乙杀害，并到乙家将乙的父母杀害。甲就是基于同一或概括的故意，连续实施数个杀人行为。 2．特征。连续犯有4个特征，（1）行为人基于同一或概括的故意；（2）实施数个相同性质的行为；（3）数次行为具有连续性；（4）数次行为触犯同一罪名。 3．处理原则。对于连续犯，只定一罪，不数罪并罚。这是因为数行为基于同一或概括故意实施的，并且侵害相同法益，因此只按一罪处理。（1）如果是数额犯，只定一罪，数额累加，例如，多次走私的，只定走私一罪，然后将数额累加在一起；（2）如果是非数额犯，以一罪从重处罚，例如，行为人实施数个杀人行为，有既遂，也有未遂或中止的，只按杀人罪既遂处理。 六、牵连犯 1．概念。牵连犯是指以实施某一犯罪为目的，其方法行为或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。例如，行为人先伪造房产证（伪造国家公文罪），然后到银行骗取贷款（诈骗罪）。 2．特征。牵连犯有2个特征，（1）主观上只有一个犯罪目的；（2）客观上实施了数个行为，并且数行为之间要具有牵连关系。牵连关系要求手段行为与目的行为之间要有“内有的联系”，要有类型化特征。例如，伪造后又诈骗的；受贿后而渎职的。但为杀人而盗枪支的，由于杀人并非一定需要使用枪支，盗窃枪支与杀人缺乏内在联系，不具有牵连性，应定数罪。 3．处理原则。对于牵连犯，择一重罪处罚，不数罪并罚。 4．常考牵连犯的情形有： （1）刑法399条第4款规定：司法工作人员收受贿赂，有前三款行为的（徇私枉法罪；民事、行政枉法裁判罪；执行判决、裁定失职罪；执行判决、裁定滥用职权罪），同时又构成本法