09索赔、不可抗力和仲裁.pptVIP

国际贸易实务讲义 第九章 索赔、不可抗力和仲裁 第一节 索赔（Claim) 一、索赔与理赔 p211 索赔——指由于不可抗力而遭受风险损失或是由于承运人、合同违约方违约而遭受损害的受损一方，依据合同或法律提出予以补偿的主张。 理赔——相关责任人对受损方所提出的赔偿要求予以受理的行为。 三、违约p217 违约——合同的一方当事人没有履行或没有完全 履行约定的义务的行为。 第二节 不可抗力（Force Majeure) 一、含义 买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人无法预见、无法预防、无法避免和控制的意外事件，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。 不可抗力是一项免责条款（Be Free from Liabilities） p89 注意：市场风险、商品价格波动、汇率变化等均不能视为不可抗力事件。 第三节 仲裁（Arbitration） 一、解决争议的途径 p90 （一）友好协商（Amicable Negotiation） （二）调解（Conciliation） （三）仲裁（ Arbitration ） 1、仲裁的定义 买卖双方达成协议，发生争议时若通过协商不能解决，自愿将有关争议提交给双方同意的第三者进行裁决，裁决的结果是终局的，对双方均有约束力。 2、仲裁的特点 （四）诉讼（Litigation） 二、仲裁协议的形式与作用 （一）仲裁协议的形式 仲裁条款（ Arbitration Clause）或事前协议 提交仲裁的协议（Submission）或事后协议 ＊ 若事前协议与事后协议不一致，以事后协议为准 ＊ 两种仲裁协议的形式具有同等法律效力 （二）仲裁协议的作用 案例3 某贸易商以FOB价向国内某厂订购一批货，在买卖合同中订明如工厂未能于7月底以前交运，则工厂应赔付货款5%的违约金，后因工厂交货延迟5天，以致贸易商被其买方索赔货款的3%。 问：贸易商是否可依约向工厂索赔？索赔5%还是3%？ 分析： 可以。工厂延迟交货，违反了贸易商与工厂签订的合同，因此其有权索赔。 索赔货款的5%。因为贸易商与工厂之间的合同规定是5%，贸易商索赔金额，应依据他与工厂的合约，而不受他与买方之间的约定的限制与影响。 案例4 某公司以CIF 条件从美国进口一套设备。合同总价款为1800万美元。合同中规定，如果合同一方违约，另一方有权向违约方索赔，违约方需向对方支付1200万美元的违约金。合同订立后，我公司迟迟收不到货，因而影响到自己的生产、经营。故此，我公司在索赔期内向美方提出索赔，而美方却向当地法院提起诉讼。在这种情况下，美国法院将任何判决？ 案例4分析 美国法院可能判合同中规定的违约金为罚金，并宣布对合同规定的1200万美元的违约金规定不承认。 原因是： （1）美国属英美法系的国家，而英美法系把违约金严格地区分为“罚金”和“预约赔偿金”。认为前者是无效的，不可强制执行；后者是有效的，可以强制执行。二者之间的区分，要以当事人订立合同时的真实意图而定。如果当事人的意图是要惩戒或预防违约的发生，则违约金就是“罚金”；如果当事人是为减少将来计算违约损害的麻烦而规定的，即属于“预约赔偿金”。 （2）本案例中，由于合同只简单订明如果一方违约，违约方需要向对方支付违约金，易让人理解为这是为了预防违约而制定的。另外，合同中规定的违约金数额较高，超出合同价款的一半又易让人理解为这笔违约金具有惩戒性质，即为“罚金”。如果我方公司不能提供自己因卖方延迟交货而遭受损失与这1200万美元的违约金大体一致的充足证明，法院就会因其过高而将此违约金判定为“罚金”而不予承认。 不可抗力案例 国内某公司与某外商签订一份农产品出口合同，签约的日期为9月1日，合同规定装船日期为10—12月份。但9月中旬以后，国内市场该产品价格上涨，该公司因亏损过高不能出口，经查发现国内市场产品涨价的原因是7月中旬产地曾发生过严重水灾，货源受损所致。请问：在此情况下我方是否可以利用不可抗力条款来免除责任？ 分析 不能。 因为出口公司不能出口不是由于不可抗力事故导致他不能履行义务，而是由于自己的过失，没有对供货市场做深入的调查，没有正确报价造成的。 所谓不可抗力是指在货物买卖合同签订以后不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人既不能预见、又无法事先采取措施的意外事故，以致于不能履行或不能如期履行合同。本案例所发生的严重水灾是在签约之前，出口方完全可以通过调查，然后在签约时制定一个合理的价位。 案例6 我外贸公司接到国外进口方开来的信用证，证内规定“数量500箱，5月份装运”。我外贸公司遂即备货准备5月1日正式装