国际民事司法协.docVIP

第十二章 国际民事司法协助 本章重点 1965年送达公约的内容。 1970年取证公约的内容。 我国关于管辖权、域外送达、域外取证、判决承认与执行的规定。 第一节 国际民商事司法协助概述 一、国际民事司法协助的概念 司法协助是指根据国际条约或互惠原则，一国法院接受另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为的制度，包括送达诉讼文书、传唤证人、收集证据、承认和执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决等。 狭义司法协助仅仅包括送达诉讼文书、代为询问当事人或证人和域外取证 ； 广义司法协助不仅包括送达诉讼文书、调查取证，还包括对外国法院判决和仲裁裁决的承认与执行。 我国立法与司法实践对国际民商事司法协助的内容是采取广义观点的。 我国已经加入的公约 1958年《承认与执行外国仲裁裁决公约》（《纽约公约》） 1965年海牙《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》（《送达公约》） 1970年海牙《关于从国外调取民事或商事证据公约》（《取证公约》） 并从1987年起先后同法国、蒙古、波兰、意大利、比利时等32个国家签订了双边民事司法协助协定。 二、司法协助的机关 (一)中央机关：负责统一对外联系并转递有关司法文书和司法外文书的机关 (二)主管机关：指一国有权向外国提出司法协助请求并有权执行外国司法协助请求的机关 (三)我国的司法协助机关 中央机关:司法部、最高法、最高检 主管机关:司法机关（各级法院） 三、司法协助的法律适用 各国一般都规定适用被请求国的法律,但在特殊情况下,司法协助也可以适用请求国的法律,即当请求国要求被请求国依某一特别程序或方式提供司法协助时,只要不与被请求国法律或公共秩序相抵触,就可以适用请求国法律. 我国民事诉讼法第265条： 1、我国人民法院提供司法协助，依照我国法律规定的程序进行，同时又规定，外国法院请求我国人民法院采用特殊方式进行司法协助的，人民法院也可以按照其请求的特殊方式进行协助，但请求采用的特殊方式不得违反中国的法律。 2、外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的，人民法院不予执行。 第二节 司法协助 ——域外送达 一、域外送达概念 在国际民事诉讼中，请求国依据其参加的国际条约或其本国法律规定的方式，将司法文书( judicial documents )和司法外文书( extrajudicial documents )交由居住在被请求国的诉讼当事人或诉讼参与人的制度。 司法文书一般被认为是具有诉讼意义的文件，是一国法院在审理涉外民事案件中依法制作的各种书面材料 。 司法外文书指非法院制作的诉讼程序以外的文书。公证书、认证书、汇票拒绝书、给付催告书、离婚协议书、收养同意书等。 二、域外送达的途径 （一）外交代表或领事送达： ——请求国法院将需要送达的司法文书或司法外文书通过本国外交部转交驻被请求国的外交代表或领事，并由该外交代表或领事送达给有关当事人或诉讼参与人。 ——只要国家间存在送达互惠 ——这种方式也为国际社会普遍认可和采用。 （二）邮寄送达： ——一国法院通过邮寄方式将需要送达的文书直接寄给国外的当事人或其他诉讼参与人。 前提： 1、应以被请求国法律许可为前提； 2、两国间还应存在双边或多边司法协助条约。 （三）个人送达： 一国法院将需要送达的文书委托给具有一定身份的个人代为送达。 所谓具有一定身份的个人是指当事人的诉讼代理人或其指定的人或与其关系密切的人。 简便易行 （四）公告送达： 一国法院将需要送达的文书通过登报、广播、广告等方式告知当事人，自公告之日起一定期限届满之时，视为已送 ——该途径往往被作为替补方式确定。 （五）中央机关( Central Authority )送达： 指一国为司法协助目的指定或建立的负责统一对外联系并转递有关司法文书和司法外文书的机关。 中央机关送达的程序： 请求国的中央机关将需要送达的有关文书交送给被请求国的中央机关，再由被请求国的中央机关交给其本国法院或直接送达至有关当事人。 前提：双边或多边司法协助协定 （六）法院送达： 请求国法院将需要送达的文书直接交给被请求国主管法院并由其送达给当事人。 前提：必须以存在双边或多边司法协助条约为基础。 三、1965年《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》 该公约于1992年1月1日起对我国生效。 （一）宗旨： 1、建立一套制度，在尽可能的范围内使受送达人能够实际知悉被送达的文书，以便其有足够的时间为自己辩护； 2、简化请求国和被请求国间对这些文书的转递方式； 3、以统一规格的证明书方式便利对已完成送达的证