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- 2017-02-08 发布于湖北
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* 1、以登记要件主义为原则,登记对抗主义为例外。 物权法第九条:不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。 2、登记要件主义是指未经登记,不发生不动产物权变动的效力,但并不影响合同效力。 第一,未经登记,不能发生物权效力。 第二,未经登记,并不能影响合同的效力。 案例:甲乙订立建设用地抵押合同,但并未办理登记,甲事后未向乙返还借伍佰万元,乙主张抵押实现,该建设用地使用权价值伍佰万元,甲的其他债权人丙合和丁各项有债权二百万,主张乙并无优先受偿权利,如何处理? 物权法第15条:当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。 《担保法》第41条规定:“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的,应当办理抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效。”该条规定混淆了抵押合同的债权效力和物权效力。 《担保法司法解释》修订了此种规定,而是主张对抵押物进行登记,并且采取登记要件主义,如担保法司法解释第49条第二款规定:“当事人未办理抵押物登记手续的,不得对抗第三人。” * 3、登记对抗主义是指未经登记,仍然可以发生物权效力,但不能对抗善意第三人。 案例:甲乙为同村居民订立土地承包经营权转让合同,事后农业经营公司丙出价更高,甲与丙签订合同并办理了登记手续,事后乙提出抗辩,自己已经从事农业耕作,丙无权取得该耕地的承包经营权,如何处理? (1)适用于如下情况: 第一,船舶、飞行器和机动车等物权变动。 (物权法第23条) 第二,土地承包经营权变动(不包括创设,物权法第130条) 第三,宅基地使用权(物权法第156条) 第四,动产抵押(物权法第188条、第189条) * (2)对抗主义下的物权缺乏对世性,物权效力较弱。 案例:甲乙订立动产抵押合同,自合同生效之日起,甲即享有抵押权,但此种抵押权却无法对抗善意第三人,缺乏对世性。 (3)对抗主义下的善意第三人的范围: 善意是指不知道或者不应知道(无重大过失)物权变动状态,相信处分权人具有相应的物权处分权。 第三人不具有善意,由权利遭受损害的人负举证责任。 4、不动产物权变动以登记时间为准。 依据物权法第14条的规定:不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当登记的,自记载于不动产登记簿时发生效力。 所以,不动产的物权变动,无论是创设取得、物权客体变更、转让(即主体变更)和消灭,物权变动的时间是在登记机关完成登记之时,即“记载于不动产登记簿”。 * 1、我国采取多头分别登记,违反了市场经济交易规则统一性与迅捷性的基本要求。 物权法第10条第2款:国家对不动产实行统一登记制度。统一登记的范围、登记机构和登记办法,由法律、行政法规规定。 物权法附则第246条:法律、行政法规对不动产统一登记的范围、登记机构和登记办法作出规定前,地方性法规可以依照本法有关规定作出规定。 案例分析:甲为房地产开发商,其首先以建设用地使用权向乙银行贷款一个亿,修建过程中,又以再建建筑物抵押担保向丙银行贷款两个亿,两个抵押权分别登记在土地管理和房屋管理部门,事后甲无法及时清偿乙和丙的贷款,如何设定清偿顺位? 2、登记管辖:属地原则。 第10条第1款:不动产登记 ,由不动产所在地的登记机构办理。 ” * 3、行政主管部门作为具体登记机关: 第一,土地由国土资源部门。 第二,房屋由房地产管理部门。 第三,农村土地承包经营权由农业主管部门。 第四,海域使用权由海洋主管部门。 第五,动产担保由工商行政部门。 第六,股票质押由工商行政管理部门或者证券结算机构。 第七,知识产权质押由知识产权主管部门,如版权由国家版权局,专利由国家专利局负责登记。 第八,矿产由国家矿产主管部门登记。 4、登记机关的登记行为 第一,当事人申请主义为原则(物权法第11条)、职权主义为例外。 双方当事人原则上都必须持有必要文书亲自到场办理,但也可以委托他人办理登记。 城市房屋权属登记管理办法第12条:权利人(申请人)可以委托代理人申请房屋权属登记。 登记机关职权登记,如主动纠正登记错误、依据征收决定、法庭判决进行查封登记。 * 第二,登记机关的审查义务 形式审查为主、实质审查为辅(物权法第12条) 不得从事违法行为(物权法第13条) 案件:甲乙二人到房屋登记部门办理甲名下的房屋抵押,甲将其名下价值二百万元的房屋抵押担保其借贷甲的二百万元。事后甲的另外一个债权人丙主张,甲乙二人同谋订立虚假的借款合同,目的在于转移资产,逃甲对其负担的三百万元债务,现丙起诉房屋登记部门,认为其未尽到审查义务,如何处理? 第三,登记方式 物的编成与人的编成? 第四,登记簿与不动产文书的效力。 登记簿是物权归属和内容的根据。(物权法第1
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