焉梦宣商经讲义最版终.docVIP

商法授课提纲专题1、章程的效力和章程条款 【核心法条】 第11条：设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 第91条：发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：……（二）通过公司章程； 第44条第2款：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 第104条：……但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。 【提示】 1、章程订立。由发起人或者设立时股东共同订立。 2、章程生效。章程经全体股东或者发起人同意并在章程上签名盖章，或募集设立时，经创立大会通过生效。 3、章程不以工商登记为生效、修改条件。 4、章程效力法定。 5、公司越权行为是有效行为。越权行为，是指公司超越章程的经营范围所从事的经营活动。现在的理论和实践均认为，只要公司不违反法律的禁止性规定（如：专营专卖），法人超越经营范围订立的合同有效。因为，公司章程对债权人不具有约束力。 【总结】 （一）章程的条款 章程条款不得违背法律、法规的规定，否则章程条款无效。如： （1）违背有限责任原则的条款。如公司所有亏损由股东甲承担； （2）违背法定分配顺序原则的条款。如：公司未弥补亏损、也没有提取法定公积金，即将利润分配给公司股东； （3）违背财产自由转让原则。如：（有限责任公司）股东不得转让所持有的股权； （4）违背监事报酬法定原则。如：除非可以证明对公司有利，监事履行职务的报酬应自行承担； （5）如，股东不得提出解散公司的决议； （二）章程优先原则 （1）有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。……公司章程对股权转让另有规定的，从其规定(第72条)； （2）（股份有限公司）公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。（第142条）。 【示例】 新奇公司召开创立大会时通过了公司章程，但参会股东仅代表新奇公司股份总额的60％，公司登记机关按该章程准予新奇公司登记并颁发营业执照后，该章程效力如何？(2004/91题) 对新奇公司产生效力 只对召开公司创立大会时的股东有约束力 新奇公司的董事、经理和监事必须遵守 对新奇公司的债权人也有一定的约束力 甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日，董事长任某见王某开一辆新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王调换，并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为，下列哪一种说法是正确的？（2005/25） 违反公司章程处置公司资产，其行为无效 违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效 并未违反公司章程，其行为有效 无论是否违反公司章程，只要王某无恶意，该行为就有效 汪某与李某拟设立一注册资本为50万元的有限责任公司，其中汪某出资60%，李某出资40%。在他们拟订的公司章程中，下列哪项条款是不合法的？（2006年第32题） 公司不设董事会，公司的法人代表由公司经理担任 公司不设监事会，公司的执行监事由股东汪某担任 公司利润在弥补上一年度亏损并提取公积金后，由股东平均分配 公司经营期限届满前，股东不得要求解散公司 专题2、公司债务的承担 【核心法条】 第3条：……有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 第20条第3款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第208条第3款：承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。”《公司法》还规定了中介机构对债权人的赔偿责任，虽然不是公司人格否认制度的内容，但是属于对债权人保护，提请一同掌握。 【难点辩析】公司人格否认时的举证责任。 一般的有限责任公司或者股份有限公司在债权债务诉讼中，如果原告提出否认公司人格，由股东承担清偿责任主张的，应当依据“谁主张，谁举证”的原则，由原告承担举证责任，也就是由原告举证“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益举证责任倒置原则法人人格否认的举证责任倒置原则 3万元（第26条） 500万元（第81条） 10万元 出资 形式 （第27 条） 同 同 出资 程序 1．货币，足额存入 2．非货币