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【表见代理专题一】严冬中，如何破解实际施工人“表见代理”危局 2013-04-23 协力建筑房地产律师周月萍 宏观经济形势严峻、加之房地产领域中央一再显示的“坚定不动摇的调控政策”，对于施工企业、特别是以房建为主的施工企业而言，“寒冬”结束之日无法预期。如何防范表见代理危机，这个施工企业老总的老问题，在新形势下显得尤其重要而又棘手—— 长期以来，很多施工企业为了求生存、求发展、抢市场，纷纷允许非在职的自然人挂靠，即借资质，在内部管理上实行实际施工人承包制，给予实际施工人较大的项目管理权力。这种做法从某种角度上确实获得了一些市场占有率，调动了实际施工人的积极性，但，实际施工人作为工程项目上的委托代理人，其个人利益有时与单位利益并不一致，从而会给施工企业带来诸多法律风险。其中最为突出的，就是实际施工人对外的交易行为很容易被法院认定为施工企业的交易行为，即构成对施工企业的表见代理。具体而言，如实际施工人在无施工企业授权的情况下，擅自对外签订合同、对外付款、对外借款、对外出具结算协议书等等，其法律后果可能均由其所在施工企业承担。甚至少数实际施工人与借款人、材料商等恶意串通以损害施工企业的利益，将其个人应当承担的法律风险转嫁给施工企业。 一、何为表见代理？ 根据《中华人民共和国合同法》第49条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有