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劳动用工法律风险防范讲座晏筠 Email:yanjun_0551@2013年9月11日 规章制度 分 析 1、本案涉及的法律问题 （1）规章制度是共议还是共决？ （2）有关规章制度的法律规定。 2、 规章制度合法有效的前提条件 （1）程序合法；（2）内容合法； （3）合理可操作。 3、实践中规章制度涉及的其他法律问题 （1）规章制度的告知方式； （2）劳动合同与规章制度的优先适用； （3）修改的规章制度的告知。 4、本案的处理结果。 规章制度是共议还是共决？ 《劳动合同法》第四条　用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 《劳动合同法》第五十一条　企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。 有关规章制度的法律规定 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十九条　用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。 《劳动合同法》第四条 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 劳动合同与规章制度的优先适用 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十六条　用人单位制定的内部规章制度与集体合同或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持。  双倍工资 未订立书面劳动合同的法律责任 《劳动合同法》第八十二条 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 劳动合同法对不订立书面劳动合同的用人单位，不再设定行政处罚的内容，而是将用人单位的违法成本转化成劳动者的经济利益。 案例：双倍工资案（一） 2007年11月，刘某被招聘某酒店从事出纳工作，上班时才发现发现，该酒店正在筹备中，刘某除了要从事一些简单的财务工作外，还要做其他行政工作，看到这情形，刘某想打退堂鼓，酒店老板极力挽留，又给她每月加了300元钱，刘某考虑到酒店离家较近，工资还可以，就留了下来。2008年4月，酒店的营业执照批了下来，刘某继续在该酒店工作。2009年7月，酒店人事专员拿来一份劳动合同书，要刘某签订劳动合同，并要求刘某将合同日期签成从2008年1月23日起到2013年1月22日，落款日起也签成2008年1月23日，刘某想，明明是现在才让我签劳动合同，为什么要签成2008年的。她要求给考虑两天，便回家问做律师的表弟，才发现单位有这么多违法行为，当晚就写了一份申请交给单位。 1、要求单位从2007年11月为其补缴社会保险费。 2、支付从2007年11月到2009年7月间的双倍工资。 3、以单位未参加社会保险为由解除劳动合同并要求支付经济补偿。 案例：双倍工资案（二） 2009年4月到开发区某单位工作，张小姐任人事经理，每月工资7000元，李小姐从事社保专管员工作，每月工资1700元。2011年5月，张小姐与总经理因工作原因发生矛盾，遂鼓动李小姐与其一起辞职，在单位与两人办理交接手续时，单位接到开发区劳动监察机构的电话，称张小姐和李小姐投诉单位未与她俩订立书面劳动合同，要求单位向其支付双倍工资。单位总经理非常纳闷，单位800多人，全部订立了书面劳动合同，依法参加了社会保险，怎么会没有与她俩订立书面劳动合同呢？随即到人力资源部去调阅张小姐与李小姐的劳动合同原件时，劳动合同不翼而飞！总经理明白了，张小姐和李小姐利用职务之便，将她们的劳动合同原件拿走了。 一、如何理解《劳动合同法》及《实施条例》对双倍工资的规定？ 1、“应当”支付双倍工资的情形； 2、“视为”订立无固定期限劳动合同是否支付双倍工资？ 3、劳动者拒签劳动合同是否支付双倍工资？ 二、特殊主体的双倍工资问题。 1、单位筹备期用工； 2、无经营主体资格的主体用工； 3、依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员； 4、内