【2017年整理】股权出资的法律风险与防范.docVIP

股权出资的法律风险与防范 赵霞 股权出资是指在设立新公司的过程中，股东依据法律和公司章程的规定，用其持有的在其他公司的股权进行投资的行为。《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。股权显然是可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产，所以是可以作为出资的。虽然《公司法》为股权这一出资形式提供了法律依据，但实践中各地对办理股权出资的程序和要求有很大差别。2009年2月1日，国家工商总局颁布了《股权出资登记管理办法》，为办理股权出资登记提供了具体、统一的法律依据，有利于缓解企业在融资及扩大再生产方面遇到的困难。 股权出资的特征 （一）股权出资具有明显的债权属性。 出资人以股权出资，对新公司而言，并没有可以直接占有和处分的实体财产，只是拥有了对出资人所在公司的股权，且主要是对股权公司的收益分配和剩余财产分配的请求权。因此从这个意义上讲，股权出资具有更多的债权属性。 （二）股权出资的价值具有不稳定性。 由于股权的价值需要参照公司净资产、市场行情等多方面因素来确定，因此对股权价值的评估较其他出资的评估具有更大的难度，容易出现高估或低估的情形，评估价值的准确性相对较低，最终可能对新公司的资本稳定性构成威胁。 （三）股权出资可以增加公司的资本公积金。 资本公积金是公司非营业性活动所产生的收益，以股权作为出资时，将未折股部分作为资本公积金的情况比较常见，这对于弥补公司亏损、扩大公司生产经营规模以及增加公司注册资本具有重要意义。 股权出资的法律风险 虽然股权出资具有理论上的合理性和实践中的现实性，但股权出资在一定程度上来说是一种无形财产的运动形式，其对整个社会经济带来的风险相当之高。 （一）股权出资的法律效力问题 《公司法》、《公司登记管理条例》、《关于外国投资者并购境内企业的规定》以及《股权出资登记管理办法》是我国股权出资的基本法律架构。公司法是全国人大制定的法律，公司登记管理条例是国务院发布的行政法规，外国投资者并购境内企业的规定和股权出资登记管理办法则属于部门规章。由于存在法律效力上的层次问题，在实践操作中，难免与其他部门的有关规定产生冲突。 （二）股权出资瑕疵问题 瑕疵出资是指出资人违反公司法和公司章程的规定，未足额出资或出资的财产权利有瑕疵的行为。瑕疵出资行为不仅侵害了公司和其他股东的利益，也损害了公司债权人的利益。股权出资瑕疵包括两种情况，一是股权出资的主体存在瑕疵。作为股权出资的股东是否对用作出资的股权享有支配权是保证股东出资行为有效性的前提条件。实践中我们一般通过对外公示来确认股东是否对其股权享有股东权益，但现实中显名股东、隐名股东的情况时有发生，所以如果出资主体存在权利瑕疵，公司的法人财产就可能陷于不稳定的状态。二是股东出资不实。出资不实是指股东在法律规定期限内未足额缴纳全部出资。按照公司法的规定，出资不实的股东除应当承担补足出资的责任外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。但出于利益动机，某些恶意股东有可能将其持有的“垃圾股”作为出资，投入到资产优良的公司中，把风险转稼给新公司，伺机套取利益。 （三）股权价值评估审验问题 股权不是有形资产，股权的价值不仅取决于公司的净资产，还会受到政治、经济等社会因素的影响，可能会出现价值上的大幅度震荡，从而导致被投资的新公司资产的大幅变动。由于股权价值的不稳定性，股权价值在一定范围内合理波动是被允许的，股权出资人往往会通过股权价值评估的高低来做文章，利用评估标准、评估方法的多样化，从而使作为出资的股权实际价值显著低于或高于其价值本身。 股权出资风险的防范 （一）准确确定股权出资人 现实中，由于诸多因素造成的股权归属不明现象非常普遍，公司章程记载与股东名册登记的股东不一致，股东名册与工商登记的股东不一致，在这种情况下，就需要通过尽职调查等多种方式准确确定股权出资人。 （二）确保出资的股权不存在瑕疵 《股权出资登记管理办法》第三条明确规定，用作出资的股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。股权公司的注册资本尚未缴足、股权已被设立质权、冻结、股权公司章程约定股权不得转让等情形下，股权是不得用作出资的。所以要确保用作出资的股权不存在瑕疵，应重点审查以下几方面：第一，用作出资的股权权属是否清晰，是否存在质押、查封、代持等潜在风险。第二，股权公司的注册资本是否已经缴足，出资人用作出资的股权是否为已经全部履行了出资义务的股权。第三，用作出资的股权是否可以依法转让，是否存在转让限制，该种限制是基于法律规定还是股东之间的约定。 （三）合理确定