担保物权的规则创新.docVIP

担保物权的规则创新 　　我们知道，我国担保法横跨了物权法和债权法两大法律体系，物权法明文规定，担保法与物权法对担保规定不一致的，适用物权法，我向大家介绍以下三个方面问题。 　　一、担保物权的法律类型 　　担保物权有抵押权、质权、留置权三种形式。三种形式在不同的场合有不同的称谓，第一，以担保财产的种类为标准，可分为动产担保物权、不动产担保物权和权利担保物权(203条规定的汇票、本票、支票、存单、提单等);第二，以是否转移占有为标准，可分为转移占有的担保物权(质权、留置权)和不转移占有的担保物权(抵押);第三，以是否需要登记为标准，可分为登记对抗(生效)的担保物权和不需要登记的担保物权;第四，以债权额特定与否，分为一般担保物权和最高额担保物权;第五，以担保物权发生原因为标准，分为约定担保物权和法定担保物权。 　　二、担保物权的变化 　　(一)抵押权中新旧规定差异。 　　1、关于抵押权登记制度的公信力。不动产物权变动以登记为公示方法，动产物权变动以交付占有为公示方法，一般来说，经过法定途径的公示即具有公信力，但公示和公信有区别。公示制度在于使人“知悉”物权变动，公信原则意在使人“相信”物权变动，公示具备公信力应具备三个条件：a、物权变动采取成立要件主义(不经公示不能变动);b、实质审查制度(不单是形成审查);c、登记错误赔偿制度(使人确信登记效力)。 　　担保法对抵押公信力问题没有规定，担保法解释规定“抵押物登记记载与抵押合同约定内容不一致的，以登记记载为准”，不分动产和不动产。物权法仅赋予不动产抵押以公信力，而否定动产抵押登记公信力(188、189、190条均规定登记对抗主义)。 　　2、关于抵押权设立时间。担保法第41条规定“抵押合同自登记之日起生效”，而物权法第187条规定“应当办理抵押登记(指土地、建筑物)登记发生抵押权设立”。 　　3、关于实现抵押权的程序。担保法第53条规定“……协议抵押物价款受偿，协议不成立的，抵押权人可以向人民法院起诉”，物权法第195条第二款则规定“协议不成的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产”，相当于非诉程序(注：协商非必须程序)，依该条规定，诉讼已不是实现抵押权的必须程序。 　　4、关于抵押权的清偿顺序。物权法第99条第(三)项规定“抵押权未登记的，按照债权比例清偿”。担保法第54条规定“抵押物未登记的，按抵押合同成立(生效)先后顺序清偿”(依物权法规定，此后凡未登记的抵押权，如担保多个主合同，不足以全部清偿的，应按主合同债权比例清偿，不考虑担保合同成立的先后时间问题)。物权法第188条、189条规定“未经登记的动产抵押权不得对抗善意第三人”。担保法规定“不得对抗第三人”、无“善意”二字。以此看，“恶意”第三人利益似乎也应受到保护。 　　5、关于抵押财产保全制度。担保法第51条、解释第80条规定“抵押权未届期，而抵押物灭失的(非抵押人过错)，抵押权人可以请求对“赔偿金、保险金、补偿金保全”。物权法第193条对此有二点变化，一是不论抵押人有无过错，抵押权人均可要求抵押人对抵押物的价值减损提供担保，而且抵押财产价值减损的风险由抵押人承担，抵押权不受影响;二是规定了抵押权人有权要求提前受偿，更充分保护了抵押权人利益。 　　6、关于恶意实行抵押权协议的撤销制度。担保法53条规定“债务履行期届满抵押权人未受偿的，可以与抵押人协议将抵押物作价清偿，协议不成的向人民法院起诉”，物权法第195条规定“恶意协议损害其他债权人利益的，可以请求人民法院撤销”，协议不成的，可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产，增加了恶意协议的撤销权，把“诉讼”变成了“请求拍卖、变卖”。 　　7、关于抵押权的顺序抛弃制度。担保法解释75条、物权法第194条、218条都允许担保权人放弃担保物，但放弃抵押权或协议变更抵押权顺位及数额，不得损害第三人利益(物权法194条所规定)，故此说抛弃只具有相对效力。 　　8、关于抵押权的消灭。担保法解释第12条第2款规定“主债权诉讼时效届满后2年内行使担保物权的，人民法院应当支持”，即2+2年。物权法第202条规定“抵押权人应在主债权诉讼时效期间内行使抵押权”，即2年。 　　9、关于动产浮动抵押权的设立。 　　物权法第181条。 　　一是抵押人仅限于企业、个体工商户、农业生产经营者(无公民个人); 　　二是抵押的财产只限于动产。 　　三是担保期限不确定。 　　四是要式合同——书面协议。 　　10、关于最高额抵押权的设立。 　　物权法第203条——207条。 　　一是明确了“经当事人同意”可将已存在的债权转入最高额抵押担保的范围(203条第2款)。 　　二是明确了债权确定期(担保法第59条未明确)。 　　三是放宽适用条件——不单是借款、买卖合同(未确定什么性质债权); 　　四是放宽了主债权转让条件