谢勇案第六讲 正当防卫专用课件.pptVIP

谢勇案第六讲 正当防卫 课程导入：今日说法案例 追贼系列案 一、正当防卫的含义 正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而对不法侵害人造成未明显超过必要限度损害行为。  《刑法》第20条规定：为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 正当防卫制度的理论基础 近代刑法理论认为，正当防卫是将本来应由法律保护的利益在法力所不能及的紧急情况下，赋与公民奋起自卫的一项正当权利，它本身意味着对国家刑罚权的一种补充。 公力救济缺位时的一种补充——私力救济。 私力救济的合理性在哪里？ 正当防卫无罪的理论根据 哲学追问——权利与权力的对立统一。 在史前社会里,人类已经具有自卫的本能。随着生产力的缓慢发展,剩余产品的产生,私有制开始出现,这时人类自卫的对象已不限于自然界,还包括自己的同类在内。由于语言的出现与进化,思维能力的提高,人类有了原始的权利意识。人们保护生命权、继承权、财产权的本能也就转化为防卫和复仇的习惯,这种习惯经当时原始社会秩序的认可,也就成为习惯性的防卫权和复仇权。 国家出现后,作为执行公共事务职能的机构,承担起了保护公民权利的任务。,虽然国家权力的设立是为了保护个人的权利,个人权利是国家权力的本源、目的和最终归宿,但权利与权力之间也存在着对立关系,因为,国家行使保护公民权利的权力,往往只能在事后实施,对于正在进行侵害权利的行为往往无能为力,既然国家无法在这一特定时刻对正在受到侵害的权利予以有效的公力救济,便只能由公民个人行使私力救济权。 法学根据 法学根据——报应与预防 与刑罚有着相同的功能,即报应、预防的功能。 从报应的角度看,正当防卫所面临的不法侵害人实施了恶行,损害了他人的权益,因此,他的权益也就应该受到损害,当然,这种损害只能是不法侵害者本人,损害的大小应当与他恶行的大小相适应。 损害,如由防卫人个人在当时实施就称为正当防卫,如果由国家在事后实施就称为刑罚。 因此,正当防卫和刑罚一样体现了报应和正义的要求。 从预防的角度看,允许公民以给不法侵害人造成损害的方式保护合法权益,可以达到预防的效果： 可以对不法侵害者本人起到警告、震慑作用,给不法侵害者带来一种恐惧; 可以警告社会上那些企图实施不法侵害的行为人; 可以使公民认识到正当防卫的意义,鼓励公民以此为武器与一切不法侵害行为做斗争,从而有效地保护合法权益。 只有看到正当防卫体现了预防的效果,才能理解我国刑法为什么放宽了正当防卫的限度要求,也才能理解我国刑法为什么要设立无限防卫权。 可见,报应是“向后看”的理论,预防是“向前看”的理论,两者结合起来成为正当防卫的法学根据。 道义根据——正义与秩序的对立统一 正义是法律的首要价值,是一切法律原则都应该追求的价值目的。秩序也是法律的价值,是自然界和人类社会中某种程度的一致性、连续性和规则性。 秩序本身体现了正义的要求,没有秩序的社会是无所谓正义的。秩序是法律的内在价值,正义是法律的外在价值。 侵害权利行为是非正义的,而保护权利行为不管是国家实施还是个人实施,都具有正义性。 保障功能和保护功能为刑法的两大基本功能。 正当防卫是正义与秩序、保障与保护对立统一、综合作用的产物。只有从正义与秩序的对立统一出发,才能解释为什么正当防卫应当被法律允许,也才能解释为什么法律对正当防卫的成立又有一定要求。 二、如何认定正当防卫 （一）起因条件 防卫起因——不法侵害客观存在。 “不法侵害”是指不合法的具有侵犯性并且可能造成危害的行为就属不法侵害，其包括一般违法行为。 （1）必须有不法侵害存在。包括违法行为和犯罪行为。 （2）不法侵害必须是现实存在的。至于不法侵害的程度，通常限于具有暴力性、破坏性、紧迫性的不法侵害行为。（3）不法侵害通常应是侵害人所实施的。 （二）时间条件 时间条件——指正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行，不能实行事前防卫和事后防卫。 所谓不法侵害正在进行，是指侵害处于实施阶段，这个实施阶段可以表述为已经发生并且尚未结束。因此，可以从以下两个方面进行认定： 1、开始时间。关键是要正确地认定不法侵害行为的着手。在确定不法侵害的着手时，不能苛求防卫人，而是应该根据当时的主观和客观的因素全面分析。 2、终止时间。在不法侵害终止以后，正当防卫的前提条件已经不复存在。不再发生防卫的问题，正当防卫权利已经消失。不法侵害的终止应以不法侵害的危险是否排除为其客观标准。 （三）对象条件 正当防卫的对象必须是对不法侵害者本人实施防卫，而不能对无关的第三者实施。 至于不法侵害者是否达到法定刑事责任年龄，是否具有刑事责任能力，并不影