民事诉讼法与仲裁制度经典试题(五).doc

民事诉讼法与仲裁制度经典试题(五) 　　三、案例分析题 　　1、2003年11月，电镀厂(位于A市甲区)与机械厂(位于B市乙区)签订一份加工合同，合同约定：机械厂提供原材料由电镀厂为其加工电镀配件，加工行为地在A市甲区，机械厂支付加工费。2004年3月，机械厂被设备厂(位于B市丙区)吞并，更名为器械公司(位于B市丙区)。器械公司拒绝支付加工费60万元。结合案情回答下列问题： 　　(1)2004年9月，电镀厂准备向法院起诉。起诉前，获知器械公司正在非法转移其财产。此时，电镀厂可以向法院提出何种申请?应向哪个法院提出?法院如何处理这一申请? 　　(2)2004年10月6日，电镀厂向B市丙区法院起诉要求器械公司支付加工费60万元。B市丙区法院受理案件后，电镀厂又向A市甲区法院提起诉讼。A市甲区法院如何处理这一起诉?为什么? 　　(3)在第(2)问的诉讼中，如果器械公司提出，合同系机械厂在合并前与电镀厂签定的，现该厂已注销，机械厂的债务与本公司无关，不应将本公司作为被告。器械公司的这一意见是否正确的?为什么? 　　(4)对于第(2)问的诉讼，一审法院经过审理后判决责令器械公司支付加工费。器械公司不服上诉，并提出电镀厂加工的配件不符合合同约定的质量标准，要求电镀厂赔偿自己的原材料损失35万元。二审法院如何处理这一请求?为什么? 　　(5)据查，A市丁区贸易公司拖欠器械公司设备款50万元，虽然逾期未付，但器械公司从未向其主张权利。如果电镀厂得知器械公司无力清偿债务，可否直接以贸易公司为被告提起诉讼? 　　(6)假设B市丙区法院受理电镀厂提起的第(2)问的诉讼后，电镀厂又向B市丙区法院提起第(5)问中的诉讼，B市丙区法院如何处理? 　　(7)基于第(2)问的诉讼，如果电镀厂获得责令器械公司支付60万元加工费的生效判决后，在执行程序程序中发现器械公司无力偿还加工费，但对贸易公司享有50万元的到期债权。此时，如何实现电镀厂的权利? 　　答案： 　　(1)电镀厂可以申请诉前财产保全。向B市丙区法院提起申请。法院应在48小时内裁定并执行。 　　(2)A市甲区法院立案前发现B市丙区法院已立案，不得重复立案。立案后发现B市区法院已经立案，裁定移送B市丙区法院。(《意见》33) 　　(3)不正确，机械厂的实体权利义务转移给器械公司，诉讼主体资格当然也转移给器械公司。(《意见》50) 　　(4)二审法院可以进行调解。调解不成，告诉器械公司另行起诉。(《意见》184) 　　(5)可以直接起诉贸易公司。(代位权诉讼) 　　(6)B市丙区法院应告诉电镀厂向A市丁区法院起诉。因为代位权诉讼由被告住所地法院管辖。 　　(7)电镀厂可以申请执行器械公司对贸易公司的到期债权。 　　2、2003年8月 ，孙某因腹部疼痛到甲医院住院治疗，甲医院为其进行了阑尾切除手术，手术很顺利，伤口愈合也很好。但孙某出院后不到1个月，就开始经常感觉腹部疼痛。2004月7月，经乙医院诊断，其腹腔内存有手术用的纱布。孙某认为自己从未在任何医院做过其他腹部手术，这块纱布肯定是甲医院手术过程中遗留的，于是要求甲医院承担其物质损失3万元。而医院坚持认为，手术是正常的，有孙某在手术单上的签字，有病历和手术清单作证，纱布遗留在腹腔内不是医院的责任，因此拒绝赔偿。孙某向A区法院起诉要求医院赔偿其物质损失3万元。 　　在本案一审诉讼过程中，A区法院认为甲医院已提供孙某在手术单上的签字、病历和手术清单作为证据，已经证明医院的医疗行为无过错;而孙某虽然提供了一些2003年9月以后在几家医院诊断、治疗等所支出费用以及误工费用的有关单据，但是没有提供任何能够证明该纱布是甲医院手术过程遗留在腹腔内的证据，故判决驳回孙某的赔偿请求。孙某不服提出上诉，二审法院认为应当由甲医院证明纱布遗留在腹腔内不是医院的责任，而医院并没有证据证明这一点，故认为A区法院判决驳回孙某诉讼请求的处理是不当的，改判甲医院赔偿孙某物质与精神损失共计3万元。 　　请运用民事诉讼理论对该案件的一审与二审处理进行分析。 　　答案： 　　(1)一审法院存在的问题是：①病人签字、病历和手术清单证明不了医院无过错。②要求原告证明纱布是甲医院留下的，举证责任分配不对，应当由甲医院证明这块纱布不是甲医院留下的(即无医疗过错)。 　　(2)二审法院重新分配责任让甲医院证明纱布不是它给留下的这一点是对的。但不完全对。还应当让它证明自己的医疗行为与原告的损害结果不存在因果关系。 　　(3)二审法院判决甲医院赔偿原告物质损失和精神损失共3万元，也有问题。原告的请求是物质损失3万元，二审法院的判决没有超过3万。但精神损失原告没有要，二审法院也判了，这就超请求了，违反了“不告不理”的原则以及审判权的消极性和被动性理论。 　　3、2005年1月，长城公司与中坤开发公司签订了一