浅论雇员的职务行为.docVIP

浅论雇员职务行为的认定 雇主只对雇员的职务行为造成的损害后果承担责任，这是各国立法所达成的共识。因此，确定雇员的行为是否属于执行职务行为，是雇主对该雇员的行为承担责任的决定性因素。然而，对雇员的行为是否为执行职务行为的判断，无论于理论还是实务都是比较复杂的，除了应确定一般的原则外，在具体的情形中，还需综合各种因素加以认定。 一、我国大陆对职务行为界定的认识情况 在我国大陆，对域外判例学说的考察，对于职务范围的判断，几乎没有一个统一的固定的标准，各种学说理论之间也存在着一定程度上的交叉和冲突。 而在司法实践领域，对雇员在执行职务时导致他人损害的案件基本上是按照以下几种情况处理:一是对具有法人资格的企事业单位和公有制单位，基本上是依据《民法通则》第34条，直接将法人和公有制单位作为诉讼主体，基本不考虑雇员即具体行为人在其中的地位和作用；二是对个体工商户、农村承包经营户、合伙组织则依照最高人民法院《民诉意见》第45条规定，并借鉴西方的替代责任的有关理论来处理实体法上的问题。三是按照共同侵权情况依各方相关当事人的过错程度分别承担相应的赔偿责任。上述状况在一定程度上造成了雇员在执行职务过程中致人损害案件在责任承担上的不一致，一定程度上反映了司法实践中处理此类案件在法律适用上的混乱和茫然。 、行坤教授认为，应以客观际动关系兼有人身关系和财产关系的性质。∞