第四讲-正当防卫摘要.pptVIP

第四讲 正当防卫 主要讲三个内容： 一、正当防卫的概念 二、正当防卫的成立条件 三、防卫过当的刑事责任 一、正当防卫的概念 第20条　为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 　 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。 　 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 1979年刑法关于正当防卫的规定 第17条　为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的正当防卫行为，不负刑事责任。 　　正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的，应当负刑事责任；但是应当酌情减轻或者免除处罚。 ？立法为什么要规定正当防卫？ →正当防卫的实质特点： 在客观上，正当防卫是阻止和抵制不法侵害的行为→不具有社会危害性； 在主观上，防卫人的行为目的是保护国家、社会和人民的利益→不具有犯罪故意或过失的主观罪过 →正当防卫的意义 （1）可及时有效地保障合法权益免受不法侵害，也就是在法律上确认了合法利益的不可侵犯性； （2）有利于威慑违法犯罪分子，制止和预防犯罪，也就是在合法权益的周围增加了一道保障人民利益的屏障，使不法分子不敢轻举妄动。 （3）有利于鼓励公民勇敢地同违法犯罪行为做斗争，也就是倡导社会的见义勇为行为。 二、正当防卫的成立条件 有五个条件，分别是： 1、前提条件 2、时间条件 3、目的条件 4、对象条件 5、限度条件 1、前提条件 ：必须有实际的不法侵害存在 思考： ①这里的“不法侵害”能否是动物的举动？ ②这里的“不法侵害”能否是未成年人或精神病人的举动？ ③这里的“不法侵害”能否是一般违法行为？ ④是否所有的“不法侵害”都能实施正当防卫？ ⑤假若“不法侵害”不是“实际”的，而是行为人假想的（认识错误），能否成立正当防卫？ ⑥对于假想防卫，应如何定性处理？ 【问题思考】有人说：“基于正当防卫，欠工资者杀而无罪”。请问这话有无道理？ 2、时间条件 ：必须是不法侵害正在进行 思考： ①若“不法侵害”尚未到来？ ②若“不法侵害”已经结束？ 防卫不适时：事前防卫和事后防卫 ③若“不法侵害”尚未到来或已经结束，但行为人误认为“正在进行”而实施防卫？ ④如何认定“不法侵害正在进行”？ 问题思考 盗窃案的被害人，在盗窃犯即将毁灭所盗物品或逃往外地等场合，来不及通过司法机关挽回损失，而使用暴力等手段迅速从盗窃犯手中夺回财物。 问题：这个行为如何定性？是否是正当防卫？ 不法侵害、紧迫性、暴力需要性→正当防卫 张明楷有不同观点：自救行为 自救行为，又称自助行为，是指法益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关不可能或者难以恢复的情况下，依靠自己的力量救助法益的行为。成立要件： （1）法益已经受到了违法侵害（刚刚结束或以经过一定时间）； （2）通过法律程序、依靠国家机关不可能或者难以恢复受侵害的法益（该行为可恢复）； （3）其手段具有适当性（所造成的侵害与救济的法益具有相当性） 陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀，强行抢走财物后下车逃跑。甲发动汽车追赶，在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？〖2007-2〗 A．法令行为 B．紧急避险 C．正当防卫 D．自救行为 C。本题考察正当防卫的“适时性”问题。刑法规定正当防卫所适用的条件必须是“正在进行的不法侵害”。这里的“不法侵害”不只是“行为”本身，还包括带有紧迫性的不法侵害状态。紧迫性就是现在性，从与防卫行为在时间上的关系来看，包括直接面临侵害的场合、侵害正在进行的场合与侵害继续的场合，紧迫性与被害的现在性没有关系，与犯罪是否既遂也没有关系，因此，盗窃犯持有赃物在现场或逃走中，就是现实地继续占有赃物，紧迫的侵害就在继续，被害人用强力夺回财物就是正当防卫。例如，盗窃罪完成后，被害人在犯行当场或者附近，使用强力夺回被盗财物的行为，也正当防卫。 3、目的条件 ：必须是为了保护合法权利免受不法侵害 ①这里的“合法权利”是不是仅防卫人自己的？ ②这里的“合法权利”是不是仅“人身权利”？ ③防卫挑拨为什么不是正当防卫？如何处理？ ④相互斗殴中为什么不成立正当防卫？ 4、对象条件 必须是针对不法侵害者本人实行 思考： ①针对不法侵害，能否损害第三者的利益？若损害第三者的利益，应如何定性处理？故意与过失针对第三者施行所谓防卫，在定性处理上有没有不同？ ②对共同不法侵害人能否施行正当防卫？ ③能否对不法侵害