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内容概述

内容概述 法的要素概说 法律概念 法律规则 法律原则 一、法律的要素概说 法律的要素是“法律”的组成元件和构成部分,它所表达的实际是两个内容: 一是在“实然法”的领域即历史上存在的各种法律和现实中存在的各种法律在事实上究竟是由哪些元件和部分构成的。 一是在“应然法”的领域即将来存在 的理想的法律又应当是由哪些 元件和部分构成的。 法律的要素成分解析为 法律原则 法律规则 法律概念 法的要素的特征 个别性和局部性。它表现为一个个元素或个体,是组成法律有机体的细胞。 多样性和差别性。组成法律的要素具有多样性,不同的要素具有差别性。 整体性和不可分割性。法律要素作为法律的组成部分又具有整体性和不可分割性。 西方流行的法要素的模式 的理论 “命令”模式,即将法律归结为单一的“命令”要素。 新分析法学派的规则模式。 规则、政策、原则模式。 道德原则和法律规则模式。 律令、技术、理想模式,即将法律归结为律令、技术、理想三种要素。 二、法律概念 含义:是对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。 作用:法律概念对于法律的运作与法学研究具有重要意义。具体—— 表达功能 认识功能 改进法律、提高法律科学化程度的功能 法律概念的分类 三、法律规则 规则——由权威部门颁行或社会习俗中包含的关于人们行为的准则、标准、规定等等,即日常中所称的“规矩”。 法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则,或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。 法律规范与法律规则辨析 “规范”的核心意义在于它是人们行为的指针和标准,对人们的行为起着一种指引作用。 法律规范——指国家通过制定或认可的方式形成法律规则和法律原则来调整人们行为的社会规范。 法律规则明确具体规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准,或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。 法律规则是法律规范的一种;法律规范对主体行为的调整和规范主要通过法律规则来实现。 法律规则的逻辑结构 法律规则的逻辑结构——一条完整的法律规则是由哪些要素或成分所组成,这些要素或成分是以何种逻辑联系结为一个整体的问题。 以往的理论(旧三要素说、两要素说) 法律规则的新三要素 假定 行为模式 法律后果 理解法律规则逻辑结构时注意 任何一条完整意义的法律规则都是由前述 三种要素按 一定逻辑关系结合而成的。 在立法实践中,有时出于立法技术的考虑,为了防止法律条文过于繁琐,在表述法律规则的内容时,常常对某种要素加以省略。 应当把法律规则与法律条文区别开来。法律条文只是法律规则的表述形式,而不是法律规则的同义语。 法律规则的分类 (4) (从规则内容确定性程度分) 四、法律原则 含义:法律的基础性真理、原理,或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。 特征:抽象性、涵盖面广、稳定性、逻辑结构简单 种类—— 公理性原则和政策性原则 基本原则与具体原则 实体性原则与程序性原则 法律原则与法律规则的区别 在对事及对人的覆盖面上,法律原则较宽,法律规则较窄,即法律原则有更大的宏观指导性,某一法律原则常常成为一群规则的基础。 在变化的速率方面,法律原则有较强的稳定性。 在是否适用的确定性方面,原则较为模糊,而规则较为明确;当原则与原则、规则与规则相互冲突时,选择的方法也不同。 从法律的创制上看 ——法律原则的作用 法律原则直接决定了法律制度的基本性质、基本内容和基本价值倾向。 法律原则是法律制度内部协调统一的重要保障。 法律原则对法制改革具有导向作用。 从法律实施上看 ——法律原则的作用 指导法律解释和法律推理 补充法律漏洞,强化法律的调控能力 限定自由裁量权的合理范围 在守法过程中 ——法律原则的作用 法律原则适用的条件 穷尽法律规则,方得适用法律原则 除非为了实现个案的公正,否则不得舍弃法律规则而直接适用法律原则。 经典案例 美国纽约上诉法院1889年审理过一个案件:帕尔默是其祖父遗嘱中的财产继承人,因恐其祖父撤销遗嘱并为早日得到遗产,将其祖父毒死。帕尔默的姑妈将其告倒法庭。根据纽约州的法律规则的规定,帕尔默有遗产继承权,该遗嘱有效。显然,这样的判决带来的是不公的结果。后来法官没有依据有关遗嘱的法律规则,而是依据普通法中的一项原则,“任何人都不得从他的不当行为中获利”,判决帕尔默无权继承其祖父的遗产。 思考与练习 十九世纪以来,有哪些关于法的要素的理论?其基本观点是什么? 什么是法律规则和法律原则?两者的主要区别是什么? 法律规则有哪些种类? 课堂作业案例 1994年黄永彬与张学英相识,1996年底公开以夫妻名义去租房同居。2001年2月,黄永彬被确诊为肝癌晚期,在他住院治疗期间

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