论人格标识商品化权及其民法保护(下).doc

论人格标识商品化权及其民法保护(下) 杨立新 中国人民大学法学院 教授 , 林旭霞 福建师范大学法学院 　　关键词: 商品化权/人格标识利益/商业化开发利用/民法保护 　　内容提要: 人格标识是民事主体标表其个性特征的人身识别因素, 对其进行商业化的开发利用可以获取巨大的经济利益。法律设立商品化权, 就是要保护民事主体的这一权利, 使其人格标识利益产生的经济利益归属于自己支配。其权利内容包括消极权利和积极权利。权利保护方法主要是禁令和损害赔偿。 　　二、商品化权的基本问题 　　(一) 商品化权的概念界定问题 　　界定我国的商品化权的概念, 应当重点研究两个问题: 第一, 对这个权利名称应当怎样表述。对于这个权利名称的表述, 最主要的有: (1) 商品化权; (2) 公开权; (3) 商业形象权; (4) 商事人格权。对于上述权利名称的不同表述究竟应当采用哪一个, 颇费斟酌。分析起来, 最贴切的, 应当是美国法中的公开权。但是, 使用公开权的概念, 似乎看不出其民事权利的性质和人格权的性质, 容易望文生义, 认为是一个政治权利。特别是20 世纪90 年代出现的公开化运动, 更容易想到这个概念的政治属性。因此, 公开权的称谓不大适合我国民法的表述习惯。商业形象权、商事人格权的概念, 概括力不够, 而形象权又容易与具体人格权中的形象权发生混淆。相比较而言, 还是商品化权的称谓较为实际, 又能够概括人格标识利益的商品化开发的权利内容及其属性, 因此, 本文采用这一表述作为权利名称。 　　第二, 对这个权利内涵应当怎样界定。 　　我国学者对商品化权有不同的表述, 如将此权利定义为: “对自己的姓名、肖像和角色拥有保护和进行商业利用的权利”[ 5 ] (P427 - 431) , 或“将能够产生商品信誉的知名人物姓名、肖像等形象因素进行商业化使用的无形财产权”[ 6 ] 等。如前所述, 在日本, 对商品化权(或商业形象权) 内涵的界定也有不同的倾向。 　　分析以上立法或学说, 对商品化权的界定基本可以分为广义说与狭义说。广义说是将商品化权的保护对象扩展到一切可以商品化的对象。包括真实人物、虚构角色以及其它可商品化的标记、符号、物品等。狭义说是将商品化权的保护对象局限于真实人物的形象特征, 即“形象”是指与生命特征相联系的人的个性特征。我们认为, 广义说将保护范围扩及一切可以商品化的对象,其保护范围失之过宽。虚构或创作中的角色更接近于著作权的保护对象, 应由著作权法调整。而标记、符号、动物和物品等, 与真实人物的人格标识不具有相同的法律特征, 不应属于同一种权利保护的对象。而狭义说局限于保护具有生命特征的人格标识, 其保护范围又失之过窄。现实生活中, 法人、组织的标志性特征同样有被商品化利用的可能, 因此, 就如同法人、组织享有名称权、名誉权、信用权等人格权一样, 它们也应享有商品化权。因此, 我们认为应当采用较为适中的概念界定,即: 商品化权是指民事主体(包括自然人、法人和其它组织) 对其具有一定声誉或吸引力的人格标识利益进行商品化利用并享有利益的权利。 　　(二) 商品化权的保护对象问题 　　根据上述对商品化权内涵的界定, 商品化权所保护的人格标识利益包括自然人的肖像、形象(这里的“形象”是指自然人面部之外的身体形象。)、姓名和声音, 法人或其它组织的名称、标志性建筑、地理特征以及以上“可指示性要素”综合而成的整体形象。 　　1. 肖像。肖像是以自然人的正面或侧面的面部(即五官) 为中心的外貌在物质载体上再现的视觉形象。对肖像(包括面貌酷似名人的肖像) 进行商品化利用,属于商品化权保护的范围。 　　2. 形象。即自然人面部之外的身体形象。包括人的形体特征、侧影和背影等。如媒体上出现“手形广告”中的手形, “内衣广告”中的形体都应属于商品化权的保护范围。 　　3. 姓名。姓名包括真实姓名、笔名、别名和绰号,姓名是标表主体身份的重要标识, 也是商品化利用的主要对象(但是, 在重名的情况下, 原告必须证明被告所使用的就是他的姓名或者说被告所用的姓名是指向自己, 否则就不能证明被告使用了自己的人格标识。)。 　　4. 声音。声音是自然人人格标识之一, 具有唯一性、稳定性的特征。一个人独特的声音或声音风格, 如演唱者独特的演唱声音、朗诵声音也可以指示该演唱者或朗诵者的身份, 因此, 声音也应成为商品化权的保护对象。 　　5. 名称。法人或其它组织的名称是一定主体的标识, 具有将被标识的对象从同类中区别出来和宣传该被表示对象的作用。名称以文字组成。但名称所表达的信息远远多于所组成名称的文字本身所包含的信息。它往往包含了主体的信用、信誉以及一个法人或组织的整体形象, 因此也应成为商品化权的保护对象。 　　6. 各种形象因素的综合。在某些情况下一些可以