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施工合同管理一般问题

第五章 施工合同管理一般问题 (3)预付款担保 承包商在签订合同后,应及时向业主提交预付款保函,业主在收到此保函后才支付预付款。 预付款担保金额一般与业主所付预付款金额相同。但由于预付款是逐月从工程进度款中扣还,因此预付款担保金额也应相应减少。预付款担保通常也采用银行保函的形式。 第五章 施工合同管理一般问题 (4)缺陷责任担保 缺陷责任担保是保证承包商按合同规定在保修期中完成对工程缺陷的修复。如承包商未能或无力修复应由其负责的缺陷,则业主可另行组织修复,并根据缺陷责任担保索取为修复缺陷所支付的费用。缺陷责任担保的有效期与保修期相同。保修期满,颁发了保修责任终止证书后,业主应将缺陷责任担保退还承包商。 第五章 施工合同管理一般问题 如果一工程的履约担保的有效期包含了保修期,则不必再进行缺陷责任担保。 (5)保留金 在施工承包合同中,保留金是一种专门的担保方式,即业主在每月向承包商支付的款项中按某一百分数(5%~10%)扣留一笔款项,称为“保留金”。如承包商在施工过程中违约而造成业主受到损失,业主可从扣留的保留金中取得赔偿。 第五章 施工合同管理一般问题 (6)其他担保 除上述各种工程担保外,在有的国际工程施工合同中规定承包商还应提供下述两种担保。 ?临时进口设备税收担保 国际工程中,外国承包商为施工需要,将其施工设备运进工程所在国,这种施工设备的临时进口可以免缴进口税。临时进口设备税收担保,就是用于保证承包商在工程竣工 第五章 施工合同管理一般问题 后,将临时进口的施工设备运出工程所在国。 ?免税工程进口物资税收担保 免税工程进口物资税收担保,是保证承包商将进口的材料全部用于其承包的免税工程。如果承包商将免税进口的材料用于其他非免税工程,或在市场上出售,则将被视为偷漏税,税务部门可根据此担保索赔,作为补税和罚款。 第五章 施工合同管理一般问题 2、工程担保的方式和保证人 《中华人民共和国担保法》规定,担保的方式有保证、抵押、质押、留置和定金。工程担保通常采用保证方式,即由承包商请出保证人(银行或企业)和业主约定,当承包商违约时由保证人按照约定履行合同或承担责任。 作为保证人应当具备的必要条件是要具有代为清偿的能力。《中华人民共和国担保法》规定,具有代为履行合同能力的法人、其他组织或公 第五章 施工合同管理一般问题 民,可以作保证人。《中华人民共和国担保法》也规定以下组织不得为保证人: (1)国家机关,但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外。 (2)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位或社会团体。 (3)企业法人的分支机构或职能部门,但有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。 第五章 施工合同管理一般问题 3、履约担保证件的有效范围和兑现条 (1)有效范围 履约担保证件只在下列两种情况下无效,其他情况均承担责任: ?承包商正确、完全地履行合同规定的义务,没有违约,没有造成业主损失。 ? 保证的担保金额已全部支付完。 (2)兑现条件 指业主在什么证明条件下才能凭保函向保 第五章 施工合同管理一般问题 证人索赔兑现。有两种类型的兑现条件: ?无条件保函,或称“索偿即付”式保函。 ?有条件保函,即保证人必须在取得一定的证明条件后才向业主兑现。 五、合同的转让与分包 1、合同的转让(对方同意) 转让是指中标的承包商把对工程的承包权转让给另一施工企业的行为。转让的实质是合同主体的变更,是权利和义务的转让,而不是合同内容 第五章 施工合同管理一般问题 的变化。施工承包合同一经转让,原承包商与业主就无合同关系,而改变为新承包商与业主的合同关系。 2、合同的分包 分包是指承包商将合同中的部分工程分包给另一施工企业承担施工任务。分包与转让不同,它的实质是为了弥补承包商某些专业方面的局限或力量上的不足,借助第三方的力量来完成合同。 第五章 施工合同管理一般问题 实践证明,适当的分包是有利于保证工程质量和进度的。但是在实际工程施工合同的分包有两种类型,即一般分包与指定分包。 (1)一般分包 指由承包商提出分包项目,选择分包商(称为一般分包商),并与其签定分包合同。 我国《合同法》及各种条款对分包有如下规定: 第五章 施工合同管理一般问题 ?承包人不得将其承包的工程肢解后分包出去,也不得将主体工程分包出去。 ?未经监理工程师同意,承包商不得将工程任何部分分包出去。 ?承包商应对其分包出去的工程以及分包商的任何工作和行为负全部责任,分包商应就其完成的工作成果向业主承担连带责任。 ?分包商不得将其分包的工程再分包出去。 第五章 施工合同管理一般问题 (2)指定分包 分包工程项目和分包商均由业主或监理工程师选定,但仍由承包商与其签订分包合同,称为指定分包,而此类分包商称为指

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