律师代理民商事案件方略.ppt

一、民商事案件代理范围的界定 （一）诉讼案件代理 1、民商事案件一、二审、再审、执行代理； 2、刑事附带民事诉讼原告人及被告人的代理； 3、检察机关提起抗诉案件的代理。 （二）仲裁案件代理 1、仲裁案件的代理； 2、劳动仲裁案件的代理。 二、律师作为代理人的地位与角色的把握 （一）代理人与委托人的关系：代理权来源于委托人，但相对独立于委托人。 1、是聘请（作为专业人士或专家） 不是雇佣 ； 2、双方地位是平等不是隶属（与企业内法律顾问有区别）； 3、律师的法律服务主要是靠脑力不是靠体力。 （二）代理人的角色把握 律师作为代理人主要是说服法官、仲裁员等办案人员，而不是委托人及对方当事人。（发表代理意见时要面对法官或仲裁员，不是对对方当事人或旁听人员 。如某医疗事故案件庭审现场，法官提醒代理人向法庭举证。） 古希腊言：法庭演说的首要的和根本的职责就是说服法官并将法官的头脑引到发言者所欲达到的结论上来 刑事案件中的公、检、法=做饭、卖饭、吃饭？ （三）处理与委托人关系应注意的问题 1、多沟通； 2、勤反馈； 3、事前告知风险； 4、事中重大事项请示； 5、事后分析成败原因，找准对策。 （目的：保持信任，及时充分地体现律师的价值和作用） 三、代理民商事案件的方法 “大胆的假设，小心的求证” △“大胆的假设，小心的求证”要大胆的提出假设，但这种假设还得想法子证明。所以小心的求证，要想法子证实假设或否定假设，比大胆的假设还要重要。“大胆的假设”就是要解放思想，开拓创新，体现的是创造性思维。要敢想，“思想有多远，我们就能走多远。”。“小心的求证”体现的是要有实证精神，不能无根无据地下结论。做到“大胆的假设，小心求证”，要养成“勤、谨、和、缓”的良好习惯。 案例：四川某农业公司与某县林业局造林合同纠纷案 ▲如何做到“大胆的假设，小心的求证” 第一、勤。勤是不躲懒，不偷懒。律师要做到四勤：“手勤（多写）、腿勤（多跑）、嘴勤（多说）、脑勤（多想）。” 第二、谨。谨是不苟且，不潦草，不敷衍塞责，谨也可以说是恭敬的“敬”。夫子说“执事敬”，就是教人做一件事要郑重的去做，不苟且。一点一滴都不苟且，一字一笔都不放过，就是谨。（官司无小事）(一起离婚案件的代理） 第三、和。和是虚心，不武断，不固执成见，不动火气。律师要有理性思维，不能感情用事。（4.20袭警案主诉检察官的动情遭批） 第四、缓。缓就是叫你不着急，不要轻易发表意见，不要轻易下结论。 案例：银川某贸易有限公司与某轮胎公司代位权纠纷案 四、代理民商事案件的五大策略 （一）不打无准备之仗 孙子曰：“夫未战而庙算胜者，得算多也；夫战而庙算不胜者，得算少也。多算胜少算，而况于无算乎！” ▲如何准备？ 1、与委托人充分沟通； 2、及时了解对方当事人的意见和证据； 3、收集与整理证据； 4、研究相关法理知识； 5、搜索法律、行政法规、司法解释等条文； 6、搜索与之相近似案例； 7、对争议大的问题与同事、同行共同研讨。 案例： 某房地产公司股权转让纠纷案（债的加入还是债的担保） 福建某公司与银川某货运信息部居间合同纠纷案 （二）高投入才能高产出，才能保证办案质量 代理民商事案件的五大策略 （三）围绕中心，抓大放小，解决主要矛盾 1、不能贪多贪大，把对方一棒子打死； 2、要选择现实的快捷的实现目的的途径； 3、律师作为总策划人或主协调人要将案件办理的善始善终，无懈可击。 案例：某供电局与通力电梯公司买卖合同纠纷案。 某建筑安装公司申请执行广夏某公司案。 代理民商事案件的五大策略 （四）细节决定成败 1、1%的错误导致100%的失败---忽视细节的代价 2、拒绝浮躁，告别“差不多”先生 浮躁的企业长不大。浮躁的律师做不长。据统计，世界500强企业的平均寿命是40-50岁，美国每年新生50万家企业，10年后仅剩4%。日本存活10年的企业比例亦不过18.3%，而中国大企业的平均寿命是7-8岁，中小民营企业平均寿命是2.9岁。 3、魔鬼藏在细节中里，用心才能看得见 辛普森杀妻案，现场收集的一支白手套，辛普森在法庭上戴不上，仅此一点，证据不足，宣告无罪。 案例：某个人与大元房地产公司房屋买卖合同纠纷案 代理民商事案件的五大策略 （五）咬定青山不放松—案件需要盯着办 郑板桥《竹石》“咬定青山不放松，立根原来破岩中。千磨万击还坚劲，任尔东西南北风”。 俗话说：坚韧不拔是成功的右手，坚持不懈则是她的左手 案例：袁某某与某房地产公司拆迁安置案 某供电局与三人侵权损害赔偿案 五、民商事案件代理中的十个具体问题 (一）管辖权的选择 1、仲裁与