合同担保.docVIP

合同担保 本文档由【中文word文档库】提供，转载分发敬请保留本信息； 中文word文档库免费提供海量范文、教育、学习、政策、报告和经济类word文档。 一、合同担保的作用与特征 合同担保，指合同双方当事人，为确保合同履行，依照法律规定或者当事人约定而采取的具有法律效力的保证措旋。我国担保法规定，在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以设定担保。我国担保法中规定了5种担保形式：保证、抵押、质押、留置、定金。其中，保证是以人做担保（人保），其他四种是以物做担保（物保）。 合同关系中的当事人通常是相互享有债权、负有债务。合同（预期合同利益）的实现过程。合担保的作用是促进合同履行，保证债权实现和市场交易安全。一方面，债权具有平等性，无论债权成立先后，均平等地受到清偿。债权的非排他性导致债务清偿存在潜在风险，即债的无限成立，使债务人的财产担保能力越来越弱，以致出现财产不能清偿债务的可能性。为保证合同债权实现，防止债务人财产非正常减少，法律设定了债权人的代位权和撤销权，以防范债务人恶意处分其财产逃避债务，危害债权。但这并不能充分保证债权实现。事实上，即便债务人增加，依然有不能清偿的危险。担保法律制度的目的，是以特定人的信誉或财产作为履行合同债务的保证，一方面，当债务人不能清偿债务时，由担保人代为清偿或通过担保财产的变换价金优先获得清偿，以增加债权实现的可能性。另一方面，如果当事人一方不履行合同，守约方追究其违约责任大多通过法律诉讼程序进行。诉讼程序不仅耗时费日，诉讼成本颇高，还可能因被告无财产可以强制执行导致胜诉的官司失去了实际意义。不过，同样是在当事人一方违约的情况下，担保法律制度使债权人可以不通过诉讼程序直接从担保人或担保财产获得赔偿，交易安全有了极大的保证。时至今日，担保已经在借贷合同、买卖合同、货物运输合同、加工承揽合同中普遍应用。合同担保具有三个特征：（1）附属性。担保合同是依附于主合同的从属合同，以有效主合同的存在为前提。主合同无效，担保合同必然无效。主合同有效，担保合同可能有效，也可能无效，关键取决于其是否符（保证合同、抵押合同、质押合同、定金合同）可以是单独订立的书面合同（包括当事人之间具有担保性质的信函、传真等），也可以是主合同中的担保条款。（2）预防性。设立担保的作用是预防合同当事人违约。或者，在对方违约后，可以不必通过司法程序而直接从担保中获得补偿。（3）选择性。当事人可以根据合同的性质和特点自行选择是否设立担保、采取什么担保形式及担保金额，但留置权的适用和担保的最高限额通常由法律明文规定，当事人不能自行选择。 二、合（1）保证（一）保证和保证合同 保证，指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，证人按照约定履行债务或承担责任的行为。保证的基本方式书面保证合同。 保证是以他人的信誉为履行债务的担保，其实质是将债权扩展到第三人，以增加债权的受偿机会。保证涉及债权人、保证人和债务人三方当事人，有两个主要合同关系：（1）债权人和债务人之间的主合同关系，规定了双方的债权债务，这是保关系产生的基础。（2）债权人和保证人之间的保证合同，规 保证的主要内容是，保证人在债务人不履行合同时，有义务按照保证合同的约定代为履行合同或承担赔偿责任。在各种担保形式中，只有保证有可能代为履行合同。 保证合同应当包括：被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间等。 保证合同属于从合同，主合同无效，保证合同当然无效。但是，即便主合同有效，保证合同也可能无效。 保证合同无效有以下几种情况：（1）保证人不合格，包括：国家机关担任保证人的保证合同；不（2）主合同双方当事人恶意串通，欺骗、胁迫第三人为保证人的。如保证人因此受到损失，主债权人和主债务人为连带责任人。（3）保证人与被保证人恶意串通，欺骗主债权人的。（4）因主合同无效，导致被保证合同无效。 （二）保证人资格 保证人必须是具备独立清偿能力或代位清偿能力的法人、其他经济组织或者个人。一般情况下，国家机关（经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进），学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位或社会团体，企业法人的分支机构（分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以提供担保）和内部职能部门，限制行为能力和无行为能力的自然人不能成为担保人。 （三）保证方式 保证分为一般保证和连带责任保证，当事人应当在合同中明确约定保证方式。 一般保证，指保证人承担补充责任，即只有在债务人不能 连带责任保证，指保证人与债务人承担连带责任，即只要债务人到期不履行合同，保证人就有义务承担保证责任。债务在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其