第二讲法律的移植与传承.pptVIP

第二讲 法律的移植与传承： 中国法律改革 清末法律变革的背景 1840年以后，在西方列强的侵略下，中国社会发生了深刻的巨变，逐渐沦为半殖民地半封建社会。在法律方面，这种深刻社会巨变有两个明显的表现，一是司法主权的半殖民地化，二是1901年以后清政府的变法修律活动直接导致了中华法系母法系统的解体，中国的法律制度正在向近现代西方化法律体制转变。  （一）1840年鸦片战争以后清王朝面临的深刻社会危机 （政治危机；经济危机；思想文化危机） （二）直接原因 1、八国联军侵华后清政府面临的空前统治危机 1901年，慈禧在流亡途中下诏变法 2、列强关于放弃领事裁判权的虚伪承诺—催化剂 1902年《中英续订通商行船条约》 * 清末变法修律的社会背景 清政府的变法上谕 “世有万古不易之常经，无一成罔变之治法，大抵法积则弊，法弊则更”； “欲求振作，须议更张”。 * * 清末法律变革基本情况 （一）修订法律馆的设立：1902年 （二）修律大臣的任命：沈家本，伍廷芳 （三）法律变革的基本情况 1、进行 “宪政”活动：《钦定宪法大纲》、《宪法重大信条十九条》 2、初步改革法律旧制：颁行《大清现行刑律》 3、制定新律：《大清新刑律》、《大清民律草案》等 4、改革司法体制 初步建立近代意义上的司法体制和司法制度 清末变法修律的指导思想 1、 “参考古今，博稽中外”、“务期中外通行”（基本目标） 2、仿效外国资本主义法制（折中撙俎，模范列强） 迎合和满足西方列强的政治需要，籍此收回“治外法权” 3、继续以封建的纲常礼教为根本 “不戾乎中国数千年相传之礼教民情” 4、基本方法：“中国法律与各国参考互证” * 清末变法的主要特点 1、修律宗旨与基本方针上存在根本矛盾 2、内容上： 封建专制主义传统与近代资本主义最新法律技术成果的奇怪混合 3、过程： 充斥着改革与守旧的矛盾冲突—“礼法之争” * 清末变法修律的影响 1、直接导致了中华法系的解体 （1）部门法的修订，改变了“诸法合体”的传统 法典编纂形式 （2）大量引进西方近现代资本主义的法律学说、法律制度和法律技术、术语，传统法律的 “伦理法”特征受到冲击 2、为中国法律的近代化奠定了初步的基础 3、客观上促进了西方近现代法律思想、观念的传播，也促进了一部分中国人的现代法治观念 * 《大清民律草案》 1911年8月完成，未正式颁行 [日]松冈义正等参与起草 ，中国历史上第一部按照资本主义民法原则起草的民法典 以“中学为体，西学为用”为原则 主要内容： 总则、债、物权、亲属、继承五编 “亲属、继承”编保留许多封建法律的精神 * “礼法之争”（1） “礼教派”（袁世凯、张之洞、劳乃宣）、“法理派”（沈家本、伍廷芳）等围绕《大清新刑律》等新式法典的修订而产生的理论争执 争论的核心：如何理解并在新律中处理法律与道德关系的问题，即如何对待“纲常名教”名教问题 结局：法理派退让和妥协 1909年，清政府上谕：“凡我旧律义关伦常诸条，不可率行变革” * “礼法之争”（2） 焦点问题： 1）关于“干名犯义”条存废问题 干名犯义：子孙控告父母、祖父母的行为 2）关于“存留养亲”制度： 3）关于“无夫奸”及“亲属相奸”等问题 4）关于“子孙违反教令”问题 5）关于子孙卑幼能否对尊长行使正当防卫权问题 * 中华民国时期法制近代化的发展与完成 一、宪政性法律文件 （一）《中华民国临时政府组织大纲》 （二）《中华民国临时约法》 二、推动社会改革的各项法令 （一）保护私有财产，发展工商业和农业的法令 （二）改革前清教育制度，实行资产阶级教育制度的法令 （三）保护人权的法令 * 三、司法制度的改革 （一）司法机关 （二）确立司法独立原则 （三）改革审判制度，严禁刑讯、体罚和株连 （四）筹建律师制度 （五）试行审判公开、陪审与辩护制度 * 民商事法律 （一）民事立法概况 1．现行律民事有效部分 2．“第二次民律草案” 3．民事单行法规 （二）单行商事法规 （三）民商事立法的特点 1．确认民事习惯的法律效力，以作为制定法的补充 2．初步引入传统民商法未涉及之领域 3.否定或变通部分中国传统的封建民商事习惯，以趋于近代民商法精神 4．维护封建婚姻家庭制度 * 中华人民共和国的司法变革 1950年《中华人民共和国婚姻法》 1950年5月1日颁布《中华人民共和国婚姻法》，这是建国后我国颁布的第一部法律，亦是国家在全国范围内改