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行政处罚法与行政复议法解读 王振宇 第一部分 行政处罚法对行政处罚的基本要求  序 言：行政处罚和行政处罚法 有权行政主体对违反行政管理秩序尚未构成犯罪的相对人依法实施的制裁行为。 （一）行政处罚的要件 1、实施主体：有权行政主体（机关、组织、委托） 2、对象：违法相对人 3、行为内容：具有制裁性（权益损失） （二）行政处罚的种类 按内容分（剥夺权利、科处义务）； 按对象分（自由、财产、行为、声誉）；按手段分，行政处罚法采用的分类。 警告 罚款 没收违法所得和非法财物 责令停产停业 暂扣或者吊销许可证或者执照 行政拘留 法律行政法规规定的其他处罚。 （三）制订行政处罚法的目的 1、保障行政管理的有效实施 与行政职能转变相适应，行政活动方式多样化 2、维护公共利益和社会秩序 行政处罚作为行政管理的手段，应当致力于维护公共利益和社会秩序。如果不加规范，很容易滥用，从而偏离目的，馒头办。所以，处罚法要求行政处罚必须依法创设并依法实施。不得以罚代刑。 3、保护公民、法人或者其他组织合法权益 权为民所赋、权为民所用。为人民服务是权力的出发点和落脚点。处罚权在为全体人民谋福利的同时，其有巨大的杀伤力，如果违法或者不当，极易造成个体权利损害。因此，要对权力进行明确规范的同时，给相对人以程序保护和救济渠道。 一、处罚法定 没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效（法三条二款）。 （一）存在授权规范 1、有依据 行政处罚权必须有规范依据（法十五条）。 2、够明确 民事赔偿裁决。 3、已生效 对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未公布不得作为行政处罚的依据（法四条三款） 。（二）创设权无瑕疵 1、法律：可以设定所有种类处罚。 2、行政法规：可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。 3、地方性法规：可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。 4、规章：只能设定警告和一定数量的行政处罚 （三）执法资格具备 1、执法主体类型 一是行政机关。综合执法（国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。 ）。 二是获得授权的组织。法律、法规授权、具有管理公共事务职能。 三是受委托组织。（1）委托必须有法律、法规或者规章的依据。（2）组织须符合3个条件：依法成立的管理公共事务的事业组织；具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。 2、管辖权无瑕疵 二、证据确凿 　公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚（法三十条）。 （一）注意证据资格 　 行政机关发现公民、法人或者其他组织有依法应当给予行政处罚的行为的，必须全面、客观、公正地调查，收集有关证据（法三十六条）。 关联性：一要用好经验。二要熟悉规则。既要证明相对人有违法行为，还要注意是否有从轻、减轻、免除处罚的情节。此外要正确理解法律规范。 合法性 真实性 （二）力求优质证据 优质证据规则《行政诉讼证据若干问题的规定》第六十三条 （三）避免证据瑕疵 形式 方式 方法 能力 明确性 科学性 以上六个方面的瑕疵比较常见。 三、适法正确 （一）全面找法 高位阶法与低位阶法 完整法条（逻辑结构完整的法条，既有事实要件，又有处理模式）与不完整法条（逻辑结构不完整的法条：包括定义条款、限制条款、参照条款和法定拟制条款） 均不能忽视。 （二）正确解释 尊重文义又不拘泥于文义 文义解释、体系解释 法意解释 目的解释 社会学解释 3、准确选择 （1）上位法优于下位法 常见抵触情形有：下位法缩小上位法规定的权利主体范围，或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利主体范围；下位法限制或者剥夺上位法规定的权利，或者违反上位法立法目的扩大上位法规定的权利范围；下位法扩大行政主体或其职权范围；下位法延长上位法规定的履行法定职责期限；下位法以参照、准用等方式扩大或者限缩上位法规定的义务或者义务主体的范围、性质或者条件；下位法增设或者限缩违反上位法规定的适用条件；下位法扩大或者限缩上位法规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围。 （2）特别法优于普通法、新法优于旧法 法律之间、行政法规之间或者地方性法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致的，人民法院原则上应按照下列情形适用：新的一般规定允许旧的特别规定继续适用的，适用旧的特别规定；新的一般规定废止旧的特别规定的，适用新的一般规定。不能确定新的