第二章公司的设立.ppt

二、发起人的义务 1. 对设立中公司的善管义务、忠实义务 2. 对设立中公司的出资义务、资本充实义务 3. 对股东和债权人的诚信义务、如实披露义务 三、发起人的责任 （一） 未缴纳出资责任 *问题：股东未依章程规定缴纳出资应付何种责任？责任的性质？ * （二）出资填补责任 指全体设立人（合伙关系？）共同承担的相互担保出资义务的履行，确保公司实收资本与章程所定资本相一致的义务。 * 问题：责任的主体是谁？责任的相对人是谁？责任的性质是什么？ * 责任种类： 1.认购担保责任：发起人对未被认购的的股份须共同认购，履行担保义务后，股东当然取得认购部分的股权。 2.缴纳担保责任：发起人未依章程缴纳出资的，全体发起人负连带责任。 3.损害赔偿责任：发起人要对因其他股东出资不实给公司造成的损失承担赔偿责任。 （三）损害赔偿责任 指在公司设立过程中，发起人因实施了损害公司、股东和公司债权人利益的行为而对受害人承担的民事赔偿责任。我国公司法仅规定了股份有限公司发起人对公司的损害赔偿责任。 * 问题： 我国公司法规定的设立人的损害赔偿责任，是否连带责任？ （四）设立失败责任 1．连带赔偿责任 2．对已收股款的返还责任 第二章 公司的设立 第一节 公司设立概述 一、公司设立的概念与特征 １. 概念：指发起人为组建公司而进行的目的在于取得公司主体资格的活动。 设立与成立的差异: 公司成立表示的是一种结果，是公司经过设立程序，具备法定条件，经政府主管机关核准登记，发给营业执照，依法取得法人资格的一种法律事实。 二者有如下几点不同： A 发生阶段不同 ：设立发生于营业执照签发之前；成立发生于公司被核准登记并签发营业执照之时。公司设立是过程，公司成立是结果，但不为设立的必然结果。 B 行为的性质不同：设立活动主要是发起人的法律行为，成立则主要是行政行为所产生的结果。 C 法律效力不同 ：成立使公司取得主体资格。 ２. 特征 （１）设立的主体是发起人 * 发起人与股东有何不同？ 在大陆法系，公司发起人也称公司创办人或设立人，是指出资、筹划、实施公司设立，在公司章程上签名并承担设立责任的人，发起人是特殊的股东。 在英美法系国家，发起人是指签署公司章程、筹办公司设立事务并对公司设立承担责任的人。发起人不必是公司的认股人，仅仅是筹办公司设立事务的人，但并非所有的筹办人都是发起人，如律师等以专业人员身份参与筹办公司设立事务的人员。发起人依是否在公司章程上签字来确定。 （２）设立的目的是取得公司主体资格 （３）设立的行为须依法律程序 二、公司设立的原则 1. 自由设立 2. 特许设立 3. 许可设立 4. 准则设立 5. 严格准则设立 三、公司的设立方式 1. 发起设立 由发起人认购应发行的全部股份而设立公司。 2. 募集设立 由发起人认购应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或向特定对象募集而设立公司。 第二节 公司设立的条件与程序 一、公司的设立条件 １. 主体条件 ２. 资本条件 ３. 组织条件 ４. 经营条件 ５. 行为条件 二、公司的设立程序 （一）有限责任公司的设立程序 1. 发起人发起 2. 订立章程 3. 申请名称预先核准 4. 前置审批（非必要）