建设工程招投标与合同管理教学课件ppt作者钟汉华1单元5课件.pptVIP

单元5 建设工程施工合同的订立 学习目标 了解有关建设工程施工合同的法律、法规。 掌握建设工程施工合同的订立程序。 掌握合同谈判的依据及技巧。 熟悉建设工程施工合同的效力。 掌握如何填写合同中的各项条款。 能够独立签订符合法律、法规要求的建设工程施工合同。 了解如何避免合同风险。 5.1 建设工程施工合同简介 5.1.1 建设工程施工合同的基本概念 建设工程施工合同是指发包方（建设单位）和承包方（施工单位）为完成商定的施工工程，明确相互权利、义务的协议。依照施工合同，施工单位应完成建设单位交给的施工任务，建设单位应按照规定提供必要条件并支付工程价款。 施工合同的当事人是发包方和承包方，双方是平等的民事主体。承发包双方签订施工合同必须具备相应的资质条件和履行建设工程施工合同的能力；承包人必须具备有关部门核定的资质等级并持有营业执照等证明文件。 5.1.2 建设工程施工合同的主要特征 与其他合同相比，施工合同除具备建设工程合同的一般特征以外还具有以下特点。 1）合同标的物特殊 2）合同履行期限长 3）合同涉及的金额大 4）合同约定的内容多且复杂 5）合同监督严格 5.2 建设工程施工合同的订立 5.2.1 施工合同订立的条件 我国建设工程的每个过程都有严格的审查备案制度，建设工程合同的订立也不例外。通过招投标订立建设工程施工合同的条件如下。 （1）初步设计已经审批。 （2）建设项目已列入国家建设计划，有能够满足要求的设计文件和技术资料。 （3）建设资金、设备、材料来源已经落实。 （4）招标工作已经完成，中标通知书已下达。 （5）施工单位已经落实，并已获得施工许可证。 5.2.2 施工合同订立的形式 我国现行法对合同形式的态度，主要体现在《民法通则》第五十六条的规定中，《合同法》继承并完善了它，在第十条中规定，“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。” 由于建设工程施工合同一般具有合同标的金额大、内容复杂、履行期较长等特点，《合同法》第二百七十条规定，建设工程合同应当采用书面形式，并参照标准合同文本签订。 5.2.3 施工合同的签订程序 建设工程施工合同的订立要经历要约邀请、要约和承诺三个阶段。建设单位通过招标公告或投标邀请书向投标人发出要约邀请，投标人通过投标文件形式向建设单位发出要约，建设单位向投标人发出中标通知书为承诺。这个过程往往要经历较长的时间，但在明确中标人并发出中标通知书后，双方即可就建设工程施工合同的具体内容和有关条款展开谈判，直到最终签订合同。 5.2.4 合同订立过程中的注意事项 建设工程施工，是建设项目在完成工程设计和施工招标后进行建筑产品的最后实施阶段，具有投资大、周期长、涉及面广、管理难度大的特点。签订好建设施工合同，无论对发包人还是对承包人都是十分重要的。所以订立工程合同前，要细心研究合同条款，要结合项目特点和当事人自身情况设想在实施中可能出现的问题，事先提出解决的措施。同时合同条款用词要准确，发包人和承包人的义务、责任、权利要写清楚。 5.3 建设工程施工合同的谈判 5.3.1 合同谈判的依据 在对建筑工程施工合同中各条款进行谈判时，发包人和承包人都要以下列内容为依据。 （1）法律、行政法规。这是订立和履行合同的最基本的原则，必须遵守。 （2）通用条款。 （3）发包人和承包人的工作情况和施工场地情况。 （4）投标文件和中标通知书。 5.3.2 合同谈判的形式及原则 合同谈判是准备订立合同的双方或多方当事人为相互了解、确定合同权利与义务而进行的商议活动。谈判形式一般包括法律意义上的要约邀请—要约—反要约—再要约—再反要约……—承诺的过程。要约，又称发盘、发价或报价等，是希望和他人订立合同的意思表示，它是一种提议。有的当事人让他人先向自己发出提议，《合同法》称这种方法上为要约邀请。反要约又叫新要约，也就是受要约人对要约的实质性内容做了修改，并将其意思表示回复给要约人，它是一项新的提议。承诺，又叫做收盘或接受提议，是受要约人同意要约的意思表示。直到一方承诺并生效，合同才算正式订立。 通常，谈判是签订合同的前奏，甚至于有的谈判过程就是签订合同的过程。一个善始善终的谈判对合同的签订及其内容起着决定性的作用。所以，谈判时应遵循如下原则。 1.平等互利的原则 2.友好协商的原则 3.依法办事的原则 5.3.3 合同谈判的主要内容