法律社会化与经济法的归宿.pdfVIP

浙江省政法管理干部学院学报 2001年第2期(总第47期) 经济法、民法研究 杨雪瑜 内容提要：经济法的地位一直是法学界倾， 一 、 法律社会化与公、私法的自身发展 关注的问题。一般认为，经济法的根本旨趣在于 公法、私法的楚河汉界早在古罗马乌尔比安 社会本位，本质上保护的是利益，这拘成了经济 时代就已被划定了。“公法规定的是政治国家的 法与其它部门法相区别的主要标志 这种观点 状况，而私法则是有关市民社会的规定。”这条原 显然是对法律社会化的漠视。社会化已成了这 则故老相传，流传至今，依然熠熠生辉。在以自 个时代的基调，传统的部门法也在不断地向社会 由竞争为主要特色的“夜警国家”里，公私法的分 复归。在此大背景下，要说明经济法被立的必 类虽然失于模糊，但在形式上是可以理解的，并 然，必须把握其形成与发展过程中，社会需要和 且这也构成了大陆法系国家法律建构与部署的 主观选择两个重要的因素，而不能简单地事后论 基石。但遗憾的是，这种绝然对立的划分极易将 证。本文坚持用联系、发展与系统的眼光看待经 人们诱至一个极端：市场调节失灵、行政调节失 济法的地位，并认为独立是经济法发展的必然归 灵，顾此失彼的现象频频出现。于是从19世纪 宿 末叶起，“法律社会化”便成为了大势所趋。 关 键 词：法律社会化 社会本位 经济 “法律社会化”的核心是社会本位。一方面， 法 民法 行政法 社会利益与个人利益、国家利益是互动与促进的 关系；另一方面，社会利益又是必须与个人利益、 2O世纪70年代末，经济法理论的西学东 国家利益相区分的圆，并且在许多情况下，应该 渐，给中国法学界的研究带来了新的契机。一时 得到优先发展和保护。 间，各种各样的观点层出不穷，百家争鸣，真可谓 法律社会化主要有两大影响。首先是公法、 是“忽如一夜春风来，千树万树梨花开”。但是， 私法某些制度向社会本位的纠正与修补。一如 由于在各种社会关系未被充分展开和认识的中 行政法中的控权、行政程序的制约；又如民法中 国，法律部门的形成缺乏水到渠成的自然生成机 的善意取得、无过错责任等等。 制，而是人为地在同一时问点上被压缩在一个差 其次是公法、私法彼此问的渗透，这就是所 序格局并不明晰的运作空间里，因此一场围绕着 经济法独立性的旷日持久的大讨论也势必在所 谓的“公法私法化”和“私法公法化”。学界对这 难免。 两种“异化”的阐述已颇多。简言之，公法私法化 20多年过去了，虽然关于经济法的共识正 是指“私”向“公”的渗透，通过私法手段来加强国 在一点一滴地形成，但在很大程度上，这些“共 家干预的目的，