从法律行为的制度结构看民法中的私法自治原则.pdfVIP

g ∞ 书r 越 束天学学款 娶 从法律行为的制度结构看民法中的私法自治原则 鹿 勇 摘要：私法 自治原则是民法的灵魂与核心，其 自产生以来与时俱进而不断完善，尤其 曾面临私法社会化思 潮，私法 自治原则通过 自我修正，不仅保存了其固有 内核 ，而且顺应了时代的要求，使 民法走向现代化。现 代民法创设 了法律行为制度来具体体现这一原则，产生了法律行为的双重结构。法律行为的成立和生效 既分别适应 了私法 自治在不同方面的原则要求，又相互连结，珠联璧合，共同实现并维护着私法 自治的民 法价值与功能。 关键词 ：意思 自由；实质 自治 ；公共利益 ；价值判断；双重结构 私法 自治是民法的根本原则，是民法大厦的基石，其主要表现和实现手段就是法律行为制度。美国学 者梅利曼指出：“在大陆法系国家，法律行为的作用主要有两方面：其一 ，作为由法学家创造和发展的法律 秩序系统化中的一个基本概念；其二，与主观权利概念一起共同构成主张和维护私法 自治的媒介物。”①现 代民法产生以后，私法 自治原则和法律行为制度互为表里，唇齿相依。在法律行为制度内部，法律行为的 成立和生效是该制度的两大支柱，它们相互配合、相互制约，共同实现了私法 自治原则的内涵与宗 旨。 一 、 法律行为制度为实现私法 自治原则而生 私法 自治是私法的根本原则，它是指在私法调整的社会领域内，私人可以在不违反法律的基本原则及 有关强行性法律规范前提下自由创设法律关系，而依此创设的法律关系实质是适用于当事人之间的法律。 私法 自治在一定程度上也可以叫做意思 自治 ，因为私人创设法律关系是行为人独立按照 自己的意思或意 志进行的，该过程反映了人的意思 自由或意志 自由，然而，私法 自治的内涵不仅仅是意思 自由，还包括人格 平等 、私权神圣、过错责任等。而在私法 自治的全部内涵中，意思 自由是最核心的内容，其他内容都从属于 意思 自由并为其服务。私法 自治原则是民法的基本精神 ，民法的其他原则有的被包括在私法 自治原则之 中，有的则是其派生的。纵观其萌芽于罗马法到完善于现代民法再到适用于一切私法的产生发展过程，可 以发现 ，其具有与时俱进的制度文明之品格，尤其曾面临私法社会化思潮 ，其通过 自我修正 ，不仅保存了固 有内核 ，而且顺应了时代要求 ，实现了私法形式 自治和实质 自治的统一 ，而其核心精神始终是借助于国家 的意志和强制力，最大限度地尊重并保障私人在私法领域的意思 自由，赋予私人根据 自己的判断而行为的 权利，排斥公权力的不当介入。以其为基石建立起来的民法大厦以尊重人、关心人 、视人为终极关怀为使 命 ，最大限度地支持人们在私法领域 自主地追求 自己的利益，从而最终促进社会的利益与进步。 收稿 日期：2008—04—20 作者简介：鹿勇，山东司法警官职业学院讲师 (济南250014)。 ① [美]梅利曼：《大陆法系》，顾培东、禄正平译，北京：法律出版社，2004年，第79页。 I136 从法律行为的制度结构看 民法中的私法 自治原则 法律行为制度相对于私法 自治原则显属民法家族中的后起之秀。它起源于传统民法中各国的契约法 和遗嘱法，而其概念及其系统理论的提出者是 18世纪的德国法学家，1900年 《德国民法典》第一次系统完 整地规定了法律行为制度。萨维尼认为，法律行为指行为人为创设其意欲的法律关系而从事的意思表示 行为。现代民法学者一般认为，法律行为是民事主体设立 、变更和终止民事法律关系的意思表示行为，这 和萨维尼的观点基本一致。 法律行为制度确认和维护意思 自由，把人的意思表示作为引起法律关系产生和变动的基本事实要素， 从而在私法领域的 “客观法”和人的 “主观权利”之间架起了一座体现私法 自治的桥梁(客观法是指客观存 在的法律 ，主观权利是具体法律关系中当事人所实际拥有的权利)。在民事活动中，个人可以借助于法律